Принцип добросовестности и его влияние на развитие договорного права

1¹ Емельянов В.И. Разумность, добросовестность, незлоупотребление гражданскими правами. - М., 2002. - С. 106.

2² Емельянов В.И. Указ. соч. - С. 91-92.

3³ Лукьяненко М.Ф. Оценочные понятия гражданского права: теоретико-правовой анализ и практика правоприменения: Автореф. дис. докт.. юрид. наук. - М. 2010. - С. 47.

1¹ Ем В.С. Осуществление гражданских прав и исполнение обязанностей.// Гражданское право. Учебник/Под ред. Е.А. Суханова. М. 2004. Т. 1 - С. 532.

2² Ем В.С. Указ. соч. - С. 533.

3³ Дроздова Т.Ю. Добросовестность в российском гражданском праве: Автореф. дис. канд. юрид. наук. - Иркутск. 2004. - С. 3.

4⁴ Ровный В.В. Переработка добросовестная и недобросовестная. М.: Статут. 2008. С. 6.

1¹ Цит по ст. Posner Eric. A. Fault in Contract law//John M. Olin Law&Economics Working Paper № 396. Chicago. March 2008. P. 11-12.

2² Posner Eric. A. Fault in Contract law//John M. Olin Law&Economics Working Paper № 396. Chicago. March 2008. P. 13.

3³ Goode Roy. Commercial Law. 3-d ed. London, England. 2004. P. 95.

1¹ Cohen George M. The Fault That Lies Within Our Contract Law// michiganlawreview.org/assets/…/cohen.pd...

2² Posner E.A.. A Theory of Contract Law under Conditions of Radical Judicial Error//Chicago Working Paper in Law and Economics.1999. № 80 (2d series). P. 3.

1¹ O’Kelley Ch.T. Filling Gaps in the Close Corporation Contract: A Transaction Cost Analysis//Northwestern University Law Review. 1992. № 218. P. 222.

2² Kostritsky J. Plain meaning vs Broad interpretation. How the Risk of opportunism Defeats a Unitary Default Rule for Interpretation// Kentucky Law Journal. Case Legal Studies Research Paper. 2007. № 07-15. P. 7.

3³ Цит по кн.: Koffman L., Macdonald E. The Law of Contract. Tolley. 4-d ed. GB. 2001. P. 234.

1¹ Peden E. Contractual Good faith: Can Australia benefit from the American experience//Bond Law Review. 2003. V. 15. Issue 2. P. 214.

2² Keily T. Good faith and the Vienna Convention on Contracts for the International Sale of Goods (CISG)//Vindobona Journal of International Commercial law and Arbitration. Issue 1 (1999). P. 15-40.

1¹ Белов В.А. Защита интересов добросовестного приобретателя ценной бумаги // Законодательство. 1997. N 6. С. 34.

1¹ Ем В.С. Осуществление и защита гражданских прав/ Гражданское право: Учебник. Т. 1/Под ред. Е.А. Суханова. М: Волтерс Клувер. 2004 С. 531.

1¹ Иванова С.А. Принцип справедливости в гражданском праве России: Автореф. дис. докт. юрид. наук. Владимир, 2006. С. 18.

2² Виниченко Ю.В. Разумность в гражданском праве Российской Федерации : Дис. ... канд. юрид. наук. Иркутск, 2003. С. 11.

1¹ Власенко Н.А. Разумность и право: связь явлений и пути исследования//Журнал российского права. 2011. № 11//СПС КонсультантПлюс

2² Власенко Н.А. Указ. соч.// Журнал российского права. 2011. № 11. /КонсультантПлюс

3³ Большой энциклопедический словарь// http://www.vedu.ru/BigEncDic/69565

4⁴ Словарь русских синонимов (онлайн версия)// http://www.classes.ru/all-russian/russian-dictionary-synonyms-term-93022.htm

5⁵ Не раскрывает, на наш взгляд, содержание разумности и вывод М.Ф. Лукьяненко о том, что «разумные – это рациональные действия, основанные на здравом смысле» (См. Луьяненко М.Ф. Оценочные понятия гражданского права: разумность, добросовестность, существенность. М.:Статут. 2010. С. 253. ) Представляется, что замена термина разумные термином рациональные не способно добавить для характеристики действий субъекта что-либо новое. В то же время указание на соответствие поведения «здравому смыслу» приведет лишь к дополнительным сложностям в установлении содержания этого понятия.

1¹ Емельянов В.И. Разумность, добросовестность и незлоупотребление гражданскими правами. М., 2002. С. 116.

2² Емельянов В.И. Указ. соч. С. 116.

3³ Данное мнение разделяет А.В. Волков, который полагает, что «разумность представляет собой структурную сторону добросовестности, а добросовестность - собирательную форму здравого адекватного, честного поведения». См.: Волков А.В. Злоупотребление гражданскими правами. Проблемы теории и практики. М. 2009. С. 188.

4⁴ См.: например, Goode R. Commercial law. Penguin Books. Oxford. England. 2004. P. 96. Следует отметить, что ряд датских ученых полагают, что условия добросовестности, разумности и справедливости следует считать синонимами. См. Bush D., Hondius E.H., Van Kooten H.J., Shelhaas H.N., Schrama W.M. The Principles of European Contract Law and Dutch Law. A commentary Ars. Aequi Libri (Nijmegen) Kluwer Law International (The Hague, London, NY) 2002. P. 33.

5⁵ Цит. по ст. Peden E. Implicit Good Faith or Do We Still Need and Implied term of Good Faith//Legal studies Research Paper. January. 2009. P. 8.

6⁶ Peden E. When common law trumps equity: The rise of Good Faith and Reasonableness and the Demise of Unconscionability// Legal studies Research Paper. November. 2006. P. 35; Stapleton J. Good faith in Private Law. 1999. 52 CLP 1, 8.

1¹ См. Jones P. Reasonableness, honestly and Good Faith//International Sales Quarterly. March 1995. At 8, et seq. Данная статья была написана на примере рассмотрения дела Renard Constructions (ME) Pty Ltd v Minister for Public Works // 12 March 1992. Court of Appeal, New South Wales. Australia, когда в Австралии впервые был сформулирован вывод о добросовестности как подразумеваемом в силу закона условии договора.

1¹ Adams A. Kenneth Reasonableness and Good Faith in Contracts. April. 25, 2011// http://www.koncision.com/reasonableness-and-good-faith-in-contracts/

1¹ П.9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 ноября 2008 г. № 127 «Обзор практики применения арбитражными судами ст. 10 ГК РФ»// КонсультантПлюс

2² Постановлением Президиума ВАС РФ от 14 ноября 2006 г. № 8259/06//СПС КонсультантПлюс.

1¹ Постановление ФАС Московского округа от 19 февраля 2010 г. № КГ-А40/15451-09П//СПС КонсультантПлюс

1¹ Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 № 27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм ГК РФ о банковской гарантии//СПС КонстультантПлюс

1¹ Западными учеными используется различная терминология для обозначения договорной справедливости. Так, например, «справедливый обмен» (fair exchange) См.: P. Atiyah Contract and Fair Exchange//Essays on Contract, Oxford, 1986. P. 329; «равенство обмена» (Equality of Exchange) См.: J. Gordley Equality in Exchange . Cal. L. Rev. № 69. 1981. P. 1587; «справедливое равновесие» (di equilibruo giusto) См: D’Angelo A. supra note. P. 157.

2² См: D’Angelo A. supra note. P. 158.

3³ Zweigert K.,Kotz H. An introduction to Comparative law. Oxford. Clarendon Press. 1998. P. 332.

1¹ Zweigert K.,Kotz H. supra note. P. 330-333. Следует отметить, что при оценке договорной справедливости зарубежными исследователями используется и принцип разумности. Так, разумная пропорциональность (баланс) является показателем справедливых условий договора, в свою очередь, наличие неразумной диспропорциональности (unreasonably disproportionate) является основанием для признания условия несправедливым (unfair term). Подробнее см.: Lu Shumei Gap Filling and Freedom of Contract. Athens. 2000. P. 58.

2² Подробное исследование недобросовестных (несправедливых) условий договора провел Ю. Фогельсон в статье «Несправедливые (недобросовестные) условия договоров». См. Фогельсон Ю. Несправедливые (недобросовестные) условия договоров//Хозяйство и право. 2010. № 10. С. 29-55. В названной работе автор подробно исследует содержание материальной и процедурной несправедливости условий договора, проводя сравнительный анализ европейского и российского законодательства и судебной практики.

3³ См. Sullivan J., Hilliard J. The Law of Contract. Oxford. 2010. P. 216-218. Следует отметить, что подобная точка зрения высказывается и в судебной практики Великобритании. В частности, судья Стейн в деле Director of Fair Trading v First National Bank plc (2002) отмечает, что следует отказаться от применения только процедурного подхода к решению вопроса в исследовании добросовестности условий договора, в свою очередь, судья Бигэм говорит о применении и процедурного и материального критериев при решении спорных случаев. См. Sullivan J., Hilliard J. The Law of Contract. Oxford. England. 2010. P. 217-218.

1¹ См.: П. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 № 147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре» // СПС КонсультантПлюс.

2² СПС КонсультантПлюс

1¹ Фогельсон Ю. Указ. Соч. С. 45.

1¹ См. Богданов Е.В., Богданов Д.Е., Богданова Е.Е. Развитие гражданского права России. Тенденции, перспективы, проблемы. М. 2014. С. 238-239.

1¹ Social Justice in European Contract Law: A Manifesto/Study Group on Social Justice in European Private Law // European Law Journal. November. 2004. Vol. 10. № 6. P. 668.

1¹ Дело Walford v. Miles (1992) 2 АС 128, House of lords// See McKendrick E. Contract law: text, cases, and materials. Oxford. 2005. P. 544-546

1¹ Подробнее об этом см.: Cohen N. Pre-Contractual Duties: Two Freedoms and the Contract to Negotiate//Good faith and Fault in Contract Law/J. Beatson and D. Friedmann. Oxford. 2002. P. 25-56.

2² Brownsword R. Contract law: Themes for the Twenty First Century// Butterworths, 2000, paras 5.20-5.25// McKendrick E. Contract law: text, cases, and materials. Oxford. 2005. P. 554-556.

3³ Capuano A. Not keeping the faith: A critique of Good faith in Contract law in Australia and the United States//Bond law Review. 2005. V. 17. Issue. 1. P.45.

1¹ Осакве К. Свобода договора в англо-американском праве: понятие, сущность и ограничения//Журнал российского права. 2006. № 8. С.143.

2² Осакве К. Указ. соч. С. 131

3³ Zweigert K.,Kotz H. An introduction to Comparative law. Oxford. Clarendon Press. 1998. P. 332.

4⁴ Zweigert K.,Kotz H. An introduction to Comparative law. Oxford. Clarendon Press. 1998. P. 333.

1¹ Богданов Е.В., Богданов Д.Е., Богданова Е.Е. Развитие гражданского права. Тенденции, перспективы, проблемы. М. 2014. С. 125.

2² Карапетов А.Г. Свобода договора и пределы императивности норм гражданского права// Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2009. № 11. С. 106.

1¹ Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26.09.2006 № А43-3769/2006-23-60//СПС КонсультантПлюс

2² Вестник ВАС РФ. 2011. № 11.

1¹ Peden E. Contractual Good faith: Can Australia benefit from the American experience//Bond Law Review. 2003. V. 15. Issue 2. P. 214.