2.2.Предмет, сущность и характерные черты договора лизинга
Сущность договора в системе гражданско-правовых договоров необходимо можно раскрыть только, учитывая элементы, по которым производится их различие: предмет, субъект, содержание.
Предмет договора лизинга шире самого предмета договора аренды за счет наличия действий лизингодателя по заключению с продавцом договора купли-продажи. Предметом договора здесь может быть практически любой вид материальных ценностей, при соблюдении условия, что он не будет уничтожен в производственном процессе и не потеряет своих натуральных свойств при эксплуатации. Предметом могут выступать в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, машины, оборудование общепроизводственного назначения, транспортные средства и прочее имущество движимое и недвижимое.
В лизинг могут быть переданы как основные средства, так и вещи, которые составляют оборотные активы, то есть, так называемые, неупотребляемые вещи, которые входят в состав сложных объектов. Здесь имеется в виду имущество предприятий, к примеру, мебель, измерительные приборы, оргтехника и т.д.
В соответствии с гражданским законодательством признается недопустимым вовлечение в гражданский оборот в качестве предмета лизинга таких благ, как права на использование результатов интеллектуальной деятельности, акций (долей) хозяйственных обществ, обусловленного определением лизинга в ГК РФ как отдельного вида аренды.
Вещи, которые относятся к рангу объекта лизинга, должны обладать рядом существенных признаков:
1.Объекты, передаваемые в лизинг, могут быть использованы исключительно и только в предпринимательских целях. К основным средствам производства относятся такие средства, которые связаны с осуществлением предпринимательской деятельности (с производством промышленной продукции, строительством, сельским хозяйством, торговлей и иными видами деятельности). Но, если в компанию обращается некоммерческая организация, то такую сделку нельзя признать лизинговым соглашением.26
2.Имущество, которое может быть передано в лизинг, должно относиться только к не потребляемым в производственном процессе вещам. Неупотребляемые вещи не должны терять своих натуральных свойств в процессе их использования. По окончании срока лизинга предмет должен быть пригоден для продажи или последующей сдачи в аренду (дальнейшей эксплуатации и использования по назначению).
По своей природе арендуемые объекты принято различать на лизинг движимого и недвижимого имущества. Наиболее распространенные предметы договора лизинга это движимые вещи, в связи с тем, что наибольшую прибыль приносят деловые операции имеющие систематический, массовый и стандартизированный характер. Прежде всего, такие операции возможны с движимым имуществом. В данном аспекте многие вещи имеют родовые признаки, которые пригодны для процесса их стандартизации: технологическое оборудование, транспортные средства, строительная техника, станки, средства ЭВМ, а также иное производственное оборудование, механизмы, приборы и др. Это имущество характеризуется такими свойствами, которые являются общими дли всех предметов данного рода, и их можно определить числом, весом и т.д.
Что касается недвижимости (зданий, сооружений производственного назначения, предприятий), то эти объекты всегда имеют индивидуальную определенность. Индивидуально-определенная вещь всегда имеет конкретные данные: либо обладает только ей присущими качествами, либо уникальна. По указанным обстоятельствам передача таких вещей в лизинг требует индивидуального подхода.
Объектом лизинга часто становятся и сложные вещи, которые состоят из разнородных вещей, но в своей системе образующих единое целое (например, предприятие). В такой совокупности предметов выделяют главную вещь и принадлежность. Если главная вещь передана в лизинг, то вместе с ней непременно передается и принадлежность, так как принадлежность в соответствии со ст. 135 ГК РФ неотделима от главной вещи.
Действующее законодательство требует указания в договоре данных, которые позволяют определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве самого предмета лизинга. При отсутствии в договоре таковых данных условие о предмете считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не заключенным (п.3 ст.607 ГК РФ).
Интересы сторон будут соблюдены в полном объеме, если вещь, передаваемая продавцом лизингополучателю, имеет соответствие условиям договора купли-продажи, товаром по которому может быть заменимая вещь, и индивидуализируемая лишь в момент ее передачи.
Законодательством установлено, что объектом договора лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое запрещено к свободному обращению на рынке, а также для которого установлен особый порядок к свободному обращению. Кроме того, в законе «О финансовой аренде (лизинге)» особо оговаривается возможность отнесения к предмету лизинга племенных животных при осуществлении ряда лизинговых операций в сельском хозяйстве (ст. 36).
Понятие договора лизинга в ст. 2, указанного выше Закона, своим содержанием в своей основе воспроизводит ст. 665 ГК РФ. Но есть все же некоторые различия. Действующее гражданское законодательство определяет, что по договору финансовой аренды лизингополучателю предоставляется имущество «во временное владение (пользование) для предпринимательской деятельности». А в ст. 2 Закона конкретика по этому поводу предпринимательской деятельности отсутствует. В свою очередь, такое положение дает возможность некоммерческим организациям (учреждениям образования, медицины и т.п.), использовать лизинг и в своей сфере деятельности, при отсутствии другого необходимого источника достаточных средств для приобретения требуемого имущества.
Таким образом, можно установить, что нормы Гражданского кодекса и Закона о лизинге имеют некоторую степень несоответствия. Поэтому, имеется необходимость, на основании ст.3 ГК РФ и ст. 2 Закона о лизинге, внести соответствующие поправки в них для достижения однозначности и четкой определенности в данном аспекте.
На обеспечении принципа использования объекта лизинга только в предпринимательских целях требует ст. 666 ГК и ст. 3 Закона о лизинге. Но такое условие применения лизинга Оттавская конвенция определяет несколько шире. В ней указано, что предмет лизинга не может быть использован для личных целей, семейных или домашних нужд (п. 4 ст. 1 Конвенции). С нашей же точки понимания, предпринимательская цель как раз и является квалифицирующим признаком договора лизинга, т.е. является его неотъемлемым атрибутом. А поэтому можно констатировать, что если она не фигурирует в договоре и лизингополучатель использует имущество (объект) в личных целях, то договор теряет свою специфическую особенность и принимает облик типичного договора аренды.
Как отмечалось ранее, в соответствии со ст.4 Закона субъектами лизинга являются: лизингодатель, лизингополучатель и продавец имущества. В качестве лизингодателя могут выступать специализированные банки, банки, имеющие лицензии на этот вид деятельности, финансовые лизинговые компании, специализированные лизинговые компании, государственные органы, а также местные органы и прочие учреждения, которым не запрещена уставом лизинговая деятельность.
В данном аспекте следует выделить также посредников между основными участниками лизинговых отношений, к которым следует отнести банки и другие кредитно-финансовые учреждения, брокерские и консалтинговые фирмы, брокерские лизинговые фирмы, трастовые компании, финансовые компании, а также страховые компании. Посреднические услуги могут оказывать дилеры, работающие за свой счет, маклеры, брокеры-поверенные, дистрибьюторы (оптовые посредники), прочие агенты, работающие на заказчика.
Здесь также обращает на себя внимание применяемая терминология. Гражданский кодекс (ст. 665-670) участниками лизинговых отношений дает название «арендодатель» и «арендополучатель». А вот Закон о лизинге определяет, что субъектами отношений по лизингу являются лизингодатель, лизингополучатель и продавец. Понятно то, что оба нормативных источника оперируют тождественными понятиями. Хотя в тексте Закона о лизинге используются более понятные и емкие термины, которые точно отражают специфику отношений по вопросам финансовой аренды (лизинга). Поэтому, считаем необходимым, в данной работе далее придерживаться понятий субъектов лизинга, которые установлены в указанном выше Законе о лизинге.
Договор лизинга является самостоятельным типом договора. Сочетание в нем элементов известных законодательству договорных конструкций (аренды, купли-продажи, оказания услуг) формирует и отражает его особые качества и признаки, а также специфическую правовую сущность этого договора. Образец договора лизинга представлен в приложении №1.
В связи с этим, как отмечает Е.А. Герасименко, отельные права и обязанности лизингодателя, выступающего одновременно и покупателем имущества по договору купли-продажи, возлагаются как на лизингополучателя (права и обязанности покупателя), так и на продавца (права и обязанности арендодателя).27 В данном вопросе необходимо дать анализ прав и обязанностей каждого из участников лизингового обязательства.
Лизингодатель обязан приобрести у выбранного лизингополучателем продавца в свою собственность имущество на основании договора купли-продажи. Достигается реализация этого обязательства путем заключения договора купли-продажи лизингового имущества с продавцом в соответствии с определенными указаниями лизингополучателя. Данный договор заключается в порядке, который закреплен нормами ГК РФ о купле-продаже. По сравнению с обычным договором купли-продажи между двумя хозяйствующими субъектами договор купли-продажи предмета лизинга имеет некоторые определенные особенности. Одной из таких особенностей является стоимость имущества.
В связи с такой спецификой цена имущества должна быть определена в договоре лизинга. Но следует отметить, что стороны могут и не предусматривать выкуп имущества. Право на выкуп имущества пользователь имеет независимо от того, содержится ли данный пункт в договоре лизинга или нет. Ст. 634 ГК РФ прямо предусматривает право выкупа арендованного имущества. Лизингополучатель наделен правом сделать предложение о намерении выкупить объект договора до окончания срока действия договора.
Ст. 8 Закона о лизинге позволяет лизингополучателю (с письменного согласия лизингодателя) передать лизинговое имущество в сублизинг третьему лицу. Причем право требования к продавцу переходит к лизингополучателю по договору сублизинга , а поэтому согласия продавца на переход права здесь не требуется. То есть, можно определить, что лизингодатель не имеет никаких правоотношений с сублизингополучателем. Каких-либо специальных правил, регулирующих отношения, связанные с сублизингом, Гражданский кодекс (глава 34) не содержит. Образец договора сублизанга представлен в приложении №2.
При сублизинге предопределяется, что лизингополучатель приобретает роль лизингодателя, в связи с тем, что третье лицо получает во владение и в пользование имущество именно от него. По договору сублизинга лизингополучатель должен был бы приобрести имущество в собственность, а потом передать в сублизинг. Но такое действие невозможно. А поэтому, именно такое неустойчивое финансовое положение толкает лизингополучателя оформить лизинговую сделку. Встает вопрос о возможности соблюдения всех правил договора лизинга. Сложность ситуации состоит также и в том, что правила договора лизинга к отношениям сублизинга применяться как таковые не могут.
Отношения, возникающие между лизингополучателем и третьим лицом, которому лизинговое имущество передается во временное владение и пользование за плату, на наш взгляд, должны именоваться не как сублизинг, а просто субарендой. А поэтому, соответственно, к этим отношением должны применяться общие положения об аренде, которые предусмотренные п. 2 ст. 615, ст. 618 ГК РФ. Практика показывает, что судебные органы, а также в договорах сторон такие отношения именуются именно субарендой.
Договор субаренды лизингодатель может заключить с третьим лицом при наличии на то письменного согласия лизингодателя (п. 2 ст. 8 Закона). Для упорядочения правил следует внести в Закон уточнение о том, что договор субаренды может быть заключен на срок, который не превышает срок договора лизинга. При досрочном расторжении договора лизинга непременно расторгается и договор субаренды, если стороны не предусмотрели другой порядок. Однако такое положение указывает, что субарендатор имеет право заключить договор аренды лизингового имущества, находящегося у него в пользовании по договору субаренды, с лизингодателем в пределах оставшегося срока субаренды. Условия такого договора в полной мере должны соответствовать условиям прекращенного договора субаренды.
Лизингополучатель законодательно наделен правом продления срока финансовой аренды с сохранением (изменением) действующих условий договора (п.7 ст.15 Закона). В таком случае не ясно, как лизингополучатель сам в одностороннем порядке может изменять условия договора. Предлагается в данном случае в Закон «О финансовой аренде (лизинге)» внести уточнение о том, что стороны при заключении договора могут предусмотреть на случай продления срока договора допустимые рамки изменений условий. В пределах таких определенных изменений лизингополучатель мог бы сам самостоятельно выбрать наиболее приемлемый вариант.
Основываясь на изложенном выше анализе, можно выделить следующие отличительные черты договора лизинга:
1.Объект контракта (оборудование) по лизингу должен использоваться только в предпринимательских целях (ст. 665 ГК РФ; п. 4 ст.1 Оттавской Конвенции 1988 г. «О международном финансовом лизинге»).28
2.По договору финансовой аренды передается именно новое оборудование, а имущество, подлежащее передаче в пользование лизингополучателю, приобретается лизинговой компанией специально для цс целью передачи в лизинг.
3.Срок договора аренды определяется только по договоренности сторон договора, но, как правило, исчисляется в зависимости от срока фактической и налоговой амортизации имущества (период действия договора связан со степенью амортизации имущества).
4.Лизингодатель обязан уведомить соответствующего поставщика о своем намерении сдать приобретаемое у него оборудование конкретному лизингополучателю (ст.667 ГК). Отсутствие в договоре поставки (составная часть лизинговой операции) указания на цель приобретения имущества может служить основанием для требования поставщиком возмещения убытков в связи с удовлетворением претензий лизингополучателя о нарушении установленного порядка предоставления оборудования либо условий о качестве такового и т.п.
5. Оборудование, являющееся предметом договора лизинга, передается поставщиком, минуя лизингодателя, непосредственно самому лизингополучателю (ст.668 ГК). Но, в договоре может быть установлен также иной порядок передачи имущества.
6. Риск случайной гибели (случайной порчи имущества), если иное не установлено соглашением сторон, лежит на лизингополучателе, начиная с момента передачи ему оборудования поставщиком (ст.669 ГК).
7. Лизингополучатель имеет право предъявить претензии поставщику по срокам поставки, качеству и ассортименту оборудования, а также по иным несоответствиям оборудования по условиям договора поставки и установленному порядку передачи оборудования лизингополучателю продавцом (ст.670 ГК).
8. Договором может быть предусмотрен опцион на покупку- одностороннее обязательство лизингодателя передать имущество в собственность лизингополучателю по окончании срока договора.
Необходимо отметить, что в законодательстве зарубежных стран в качестве существенных могут признаваться иные условия, императивно закрепленные в нормативных актах.
А.В. Белов считает правовую конструкцию лизинга достаточно простой, указывая, что, согласно праву зарубежных государств, лизинг представляет собой договор, согласно которому «арендатору оборудования предоставляется право использовать его, производя арендодателю установленные платежи в течение согласованного срока».29 В данном случае получается, что правовая конструкция лизинга практически ничем не отличается от конструкции аренды.
Но здесь следует учесть, что упомянутое высказывание было высказано в 80-х годах прошлого века, а поэтому на наш взгляд, на современном этапе развития права, не является актуальным. С того времени уровень правового регулирования лизинговых отношений значительно уточнился как в правовом, так экономическом смысле и стал достаточен для того, чтобы иметь в настоящее время четкие критерии для разграничения договоров лизинга и договора аренды.
Можно констатировать, юридически схема лизинга характеризуется тем, что не предусматривает выбытие из собственности лизингополучателя имущества для его включения в обеспечительных целях в имущественную базу лизингодателя. Предмет лизинга специально приобретается лизингодателем только с целью перемещения его в имущественную сферу лизингополучателя. Предмет лизинга осуществляет переход из имущественной сферы третьей стороны по отношению к обеим сторонам договора лизинга лица - продавца. После исполнения им условий договора купли-продажи наступает двойной результат: у лизингодателя возникает на имущество право собственности, а само имущество теперь оказывается во владении (пользовании) лизингополучателя. Сам механизм возникновения у лизингодателя права собственности на предмет лизинга законом четко не регламентируется. Согласно диспозитивным нормам гражданского законодательства РФ право собственности у приобретателя вещи по договору возникает только с момента ее передачи (п. 1 ст. 223 ГК РФ), тогда как передачей признается факт вручение вещи приобретателю (абз. 1 п. 1 ст. 224 ГК РФ). Имущество, которое является предметом договора по финансовой аренде, передается продавцом непосредственно арендатору (п. 1 ст. 668 ГК РФ). При отсутствии в договорах условий о возникновении момента у лизингодателя права на собственность предмета лизинга, то такой момент может быть определен только на основании применения аналогии закона.
|
