судье трудно было судить, о каком отношении идет спор, впереди интенции в формуле описывалось это отношение, для этого в формулу вставлялась особая часть – демонстрация.
Иногда судья удовлетворял иск истца, но возмещал, компенсировал ответчику его потери, например, при разделе неделимой вещи. Это право давалось судье в специальной части формулы, которая называлась adiudicatio и применялась для сложных дел.
Выделяют и другие части процесса – факультативные: эксцепция, возражения ответчика, или прескрипция, надписание.
К концу классического периода, а особенно при доминате (с 1 века н.э.), все большее распространение получает экстраординарный процесс. Императоры предоставляют магистратам самого разного уровня самим решать судебные вопросы, без зависимости от imperium. Отсюда исключительный, чрезвычайный порядок. К концу III в. н.э. он почти полностью вытесняет формулярный процесс, и последний уже даже не упомянут в важном законе Диоклетиана (294 год), где речь идет о ведении судебных дел.
В экстраординарном процессе исчезает традиционное деление судопроизводства на две стадии. Магистрат, принявший дело к рассмотрению, ведет теперь его с начала и до конца, т.е. до вынесения решения. Явка ответчика на суд перестает быть предметом заботы истца. Магистрат, не связанный теперь жесткими процессуальными рамками, мог сам применять меры воздействия на участников процесса, принуждать их к исполнению его распоряжений. Дело прекращалось при неявке истца. Процесс перестает быть публичным, проводится в закрытых помещениях. Если ранее судопроизводство было бесплатным, то теперь вводятся судебные пошлины, ставшие особенно распространенными в период домината. Хотя гражданский процесс в целом остается еще устным, основные заявления сторон фиксируются в судебных протоколах, что кладет начало письменному судопроизводству. Вводится апелляция на вынесение магистратом судебного решения. Но лицо, подавшее апелляцию в высшую инстанцию, в случае повторного проигрыша дела уплачивало крупный штраф. В экстраординарном процессе допускалось обжалование, но при этом высшей судебной инстанцией являлся император.
Понятие и виды исков
Иск – требование истца к ответчику, подаваемое посредством установленной судебной процедуры и подлежащее в случае удовлетворения принудительному исполнению. Судебные магистраты (преторы) могли отказать в судебной защите, даже если отношения и подходили под нормы цивильного права, и, наоборот, дать иск, если норм соответствующих не было. Поэтому главным был вопрос: даст ли иск претор? Ответ можно было найти в эдикте претора.
Постепенно практика магистратов вырабатывает типичные формы исков.
1 Actio in rem – вещный иск – отвечает по иску тот, у кого находится вещь или кто на нее претендует. Юрист Павел противопоставлял право собственности на вещь, с одной стороны, и право требовать от другого лица совершать или не совершать какие-нибудь действия – с другой стороны. Право собственника может быть нарушено любым третьим лицом, поэтому для защиты такого права дается иск против любого третьего лица, которое будет нарушать право данного лица.
2 Actio in personam – личный иск – в противоположность этому, иск дается для защиты правоотношения личного характера между двумя или несколькими определенными лицами. Нарушитель прав известен заранее, и иск возможен только против него.
3 Иски actio stricti iuris – иски строгого права; action bonae fidel – иск, построенный на принципе добросовестности. При рассмотрении иска строгого права судья был связан буквой договора, из которого и вытекал иск. Во втором случае действия судьи были свободнее, так как он мог принимать во внимание возражения ответчика, основанные на принципе справедливости.
4 Иск по аналогии – actio utilis – он предоставлялся в случаях, схожих с теми, которые были обеспечены правовой защитой. По закону Аквилия (3 в.до н.э.) причинитель вреда отвечал по закону при условии, что вред причинен corpore corpori телесным воздействием на телесную вещь. Претор мог защитить потерпевшего и в случае, когда вред был нанесен бестелесным воздействием на вещь (например, пастух уморил доверенный ему скот). Иск по аналогии был средством правотворчества претора, что позволяло вытеснять нормы старого цивильного права.
5 Иск с фикцией – actio ficticia – применялся, если претор считал необходимым распространить защиту на отношение, не предусмотренное в законе.
6 Иск об удовлетворении (реиперсекуторный) или восстановлении нарушенного состояния имущественных прав истца и на истребование денег или веще, которые неправомерно удерживаются ответчиком.
7 Штрафной иск преследовал цель наказать ответчика. Предметом иска являлся штраф.
8 Смешанный иск преследовал две цели одновременно: восстановить нарушенное право и наказать ответчика.
Особые средства преторской защиты
Так называют любые вмешательства судебных органов в целях дополнения, улучшения и устранения недостатков гражданского права (на основании высшего властного империума преторов).
Интердикты (регулирование, запрещение) категорическое распоряжение претора о немедленном прекращении каких-либо действий, нарушающих права граждан, либо воздержание от действия.
Преторские стипуляции. Если обещание дано в присутствии претора (стипуляции), то оно становится обязательным, и в случае его исполнения возможно применение принудительных мер.
Реституция – это возврат в первоначальное положение (в срок до одного года). Цель реституции – устранить ущерб от обязательств по консервативному цивильному праву, противоречащему добрым деловым обычаям (bona fides).
Ввод во владение (передача во владение) – разрешение претора взять во владение имущество (или часть) обязанного лица (должника).
Исковая давность
Лицо, права которого нарушены, имеет в своем распоряжении исковую защиту. Воспользоваться ею или нет – зависит от управомоченного лица, но государство не может не ограничить во времени, так как это, еще по мнению древних юристов, создает неуверенность, поэтому устанавливается максимальный срок, в течение которого заинтересованное (управомоченное) лицо может предъявить иск и иметь право на защиту.
Исковая давность была зафиксирована Феодосием в 424 г. и закреплена в праве Юстиниана – 30 лет для всех личных и вещных исков (для преторских исков были оставлены прежние сроки).
Классическое римское право не знало исковой давности. Вместо нее существовали так называемые законные сроки для предъявления иска.
Коллизия прав и конкуренция исков
При возникновении коллизии прав действовали следующие правила:
1) в области залоговых прав, если сталкивались интересы нескольких кредиторов на один предмет, право продажи такого предмета предоставлялось лишь первому залоговому кредитору, остальные же удовлетворялись из остающейся части вырученной от продажи суммы по их последовательности по времени установления требования. «Prior tempore potion iure» – первый по времени сильнее по праву (правило ипотечного старшинства);
2) при коллизии прав собственности с другими правами на ту же вещь (сервитуты, право застройки) беспрепятственно осуществлялись права на чужую вещь, ограничивая и иногда и сводя к нулю право собственника, то есть сервитутное право выигрывало;
3) в обязательственных отношениях действовал принцип однородности и одновременности взыскания; при несостоятельности должник все его кредиторы получали удовлетворение на одинаковых условиях, независимо от времени возникновения требований, пропорционально сумме каждого из предъявленных требований;
4) при равенстве и несвязанности прав, коллизия разрешалась по принципу – преимуществом владеет тот, кто раньше осуществил свое право.
Конкуренция исков имела место в тех случаях, когда одно или несколько лиц располагали несколькими исками против одного или нескольких лиц, причем все эти иски имели один и тот же интерес и цель. Действовало правило: нельзя дважды удовлетворить один и тот же иск, поэтому один из предъявленных исков аннулировался.
5 Понятие семейного и брачного права
Понятие римской семьи. Виды родства.
Понятие отцовской власти.
Понятие римского брака.
Брак и семья по Законам XII таблиц.
Брак и семья в классический и постклассический периоды.
Понятие римской семьи. Виды родства
Familia – это римская семья, основной особенностью которой была единоличная власть домовладыки – paterfamilias. В нее входили жена, подвластные дети, в том числе и рожденные от рабынь, родственники, усыновленные лица, рабы, кабальные работники, собственность. В агнатской семье власть домовладыки распространялась пожизненно на жену и жен сыновей; на детей своих и других членов семьи; на рабов и вольноотпущенных. При этом полностью правоспособным считался только глава семьи. Агнатское родство – это родство не по крови и происхождению, а по факту совместного проживания и труда, создаваемое по мужской линии. Агнатские родственники делились на близких – проживающих в одном консорциуме под властью одного домовладыки; и дальних – это те, которые когда-то были под его властью. Степень родства определялась тем, сколько шагов по освобождению от отцовской власти потребовалось совершить, чтобы стать лицом со своим правом.
В период республики агнатское родство было полностью вытеснено когнатским – это кровное родство или родство по свойству (родственники жены или мужа) от общего предка. В когнатическом родстве различались линии (две) и степени (пять очередей наследования).
Родственники по прямой линии – это родственники, происходящие один от другого в непрерывной последовательности. Линия могла быть восходящей, от потомка к предку (внук, сын, отец), и нисходящей (отец, сын, внук). Родственники по боковой линии: сестра – брат, дядя – племянник.
Понятие отцовской власти
В римском праве был не институт родительской, а институт отцовской власти – это правовые установления, обеспечивающие власть домовладыки над другими членами семьи. Гай называл этот институт «строго национальным для римских граждан».
Отцовская власть устанавливалась по факту рождения от родителей, состоящих в законном браке; актом воли домовладыки (посредством узаконивания или усыновления).
В древности действовали такие правила:
1 Ребенок должен был родиться от женщины, находящейся в браке с домовладыкой или с другим мужчиной из этой семьи.
2 Домовладыка должен был признать ребенка членом своей семьи.
Узаконивание есть установление отцовской власти над собственными детьми, рожденными в конкубинате. Усыновление – есть общее понятие, которое разделяется на адопцию и адрогацию.
Адопция – это установление отцовской власти над посторонними лицами, находящимися под властью домовладыки. Бездетный домовладыка мог усыновить детей своих родственников и рабов властью магистрата. В классический и постклассический периоды эта процедура была очень усложнена. Адрогация – это установление отовской власти над лицом, не находящимся под властью домовладыки. В Риме с помощью этого института происходила передача императорской власти. Адрогация осуществлялась только властью народа, при этом обе стороны должны были изъявить согласие.
Понятие римского брака
Брак определяется римским юристом Модестином как «союз мужа и жены, соединение всей жизни, общность божественного и человеческого права». Различались два вида брака:
1 Брак с властью мужа (cum manu) или домовладыки, если муж сам был его подвластным.
2 Брак без власти мужа (sine manu) – вид законного брака, установленный в классический и постклассический периоды развития римского права.
Вступившие в брак супруги должны были помогать друг другу, не могли судиться и не были обязаны давать показания друг против друга, жена имела право получать деньги от мужа, а муж требовать от нее ведения хозяйства. Иные связи рассматривались как запретные или допустимые.
Условиями заключения брака были:
1 Достижение брачного возраста (12 - 14) лет.
2 Отсутствие непрекращенного брака.
3 Правоспособность: быть римским гражданином или латином и быть свободным.
4 Иметь намерение иметь семью и воспитывать детей.
5 Не состоять в близком родстве.
6 Иметь согласие домовладыки, а позже жениха и невесты.
7 Заключить брак в одной из трех законных форм.
Порядок заключения брака
Заключению брака предшествовало обручение как взаимное обещание вступить в брак, первоначально обручение осуществляли главы семейств, которые оговаривали условия заключения брака и его форму. Среди форм заключения брака выделялись древнейшие формы – похищение, купля жены;
торжественный религиозный обряд – конфарреация (для патрициев) при участии понтификов и 10 свидетелей, с жертвоприношениями, клятвой Юпитеру; usus – простое соглашение, заключение брака без формальностей (для плебеев), когда жена просто входила в дом мужа и за ней сохранялась свобода в браке.
Брак прекращался только при наступлении юридических фактов:
1 Смертью одной из сторон.
2 Потерей гражданства одной из сторон.
3 Утратой свободы одним из супругов.
4 Развод. В древности развестись мог только муж, в классическую эпоху развод был свободным.
Брак и семья по Законам XII таблиц
Древнеримское право закрепило исторически сложившуюся патриархальную семью, хозяйственно обособленную и связанную с обществом и государством через его главу (pater familias). Типичной формой брака был брак с властью мужа (cum manu mariti). Но жена чаще всего оказывалась под властью домовладыки (отца мужа), если только муж не был лицом sui juris, т.е. имел самостоятельный семейный статус. Она полностью порывала со своими кровными родственниками (когнатами), подпадала под власть нового домовладыки и становилась связанной родственными отношениями с членами семьи мужа (агнатами). Муж или домовладыка имели над ней неограниченную власть, вплоть до продажи, обращения в рабство или предания смерти. Отсутствие в древнейший период юридических ограничений для власти мужа еще не означало, что он мог пользоваться ею произвольно, т.е. без совета родственников (агнатов), а иногда и когнатов жены. Постепенно проявлялась тенденция к смягчению власти домовладыки и мужа.
Для вступления в брак требовалось согласие глав обеих семей и согласие самих брачующихся. Брачный возраст для женщины был 12 лет, для мужчин устанавливался путем осмотра. Заключать брак по цивильному праву могли только граждане. Такого права не имели рабы, перегрины, латины (до Латинских войн). Длительное время не разрешались браки между патрициями и плебеями. Брак мог заключаться в различных формах, в том числе путем религиозного обряда в виде фиктивной покупки жены (по типу манципации) или же в результате фактического совместного проживания мужа и жены в течение года. В последнем случае власть мужа не возникала, если жена ежегодно отлучалась из дома мужа 3 ночи в году.
Брак прекращался в случае смерти одного из супругов или утраты им правоспособности, а также в силу развода, который был в древнейший период редким явлением и допускался только по инициативе мужа в строго ограниченных условиях (прелюбодеяние жены или изгнание плода).
Брак и семья в классический и постклассический периоды
Характерной чертой классической эпохи является прогрессирующее разложение патриархальной семьи. Брак с мужней властью уже ко II в. н.э. выходит из употребления, а проживание жены в доме мужа в течение года уже не влечет за собой автоматически возникновения власти мужа. Становится распространенной новая форма брака без мужней власти (sine manu mariti). Женищина, вступая в такой брак, не порывала со своей прежней семьей, сохраняла определенную имущественную самостоятельность, получала некоторые права в отношении детей.
Брак без мужней власти мог был легко расторгнут по обоюдному согласию супругов, а также по требованию одного из них. На общем фоне кризиса римского рабовладельческого общества ослабли и семейные связи, разводы стали обычным явлением. Широкое распространение получил так называемый конкубинат – неоформленное постоянное сожительство мужчины и женщины. Стремясь преодолеть негативные явления в сфере семейных отношений, император Август издал закон, предусматривающий санкции за безбрачие и бездетность. Даже из двух консулов преимущество по службе получал тот, у кого было больше детей.
Разложение патриархальной семьи нашло свое выражение и в ослаблении отцовской власти. Прекратилась практика продажи детей, а их убийство отцом стало рассматриваться в постклассический период как тяжкое преступление. Усилилась имущественная самостоятельность подвластных членов семьи. Сыновья нередко получали от отца особое имущество (пекулий) для занятия земледелием, ремеслом или торговлей. Юридически собственником пекулия и всего того, что было приобретето сыном, считался отец. Но фактически пекулий все более обосабливался, особенно когда речь шла о земельном участке, выделенном сыну в связи с его поступлением на военную службу. Практически сын получал такую землю в собственность, мог оставить ее своим наследникам и даже вступать по поводу данного имущества в сделки со своим отцом.
|
