1.2.4Анализ законодательства, регулирующего порядок проведения торгов в электронной форме в иных сферах с целью выявления возможных механизмов разрешения проблем правоприменения при проведении торгов в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве
Регулируемыми торгами (торгами, в отношении которых существуют нормативное регулирование) в настоящее время являются:
Торги по реализации государственного и муниципального имущества и имущественных прав (в незначительной части – обязанность размещения соответствующей информации на портале – www.torgi.gov.ru);
Торги по реализации имущества должников, признанных несостоятельными (банкротами).
В перспективе весьма вероятно появление иных сфер регулируемых торгов:
Торги по реализации государственного и муниципального имущества в процессе приватизации (ближайшая перспектива);
Торги по реализации заложенного имущества (среднесрочная перспектива);
Торги по реализации имущества в рамках исполнительного производства (среднесрочная перспектива).
Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" определяет, что заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров, за рядом установленных законом исключений.
В порядке проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении:
1) государственного или муниципального недвижимого имущества, которое принадлежит на праве хозяйственного ведения либо оперативного управления государственным или муниципальным унитарным предприятиям;
2) государственного или муниципального недвижимого имущества, закрепленного на праве оперативного управления за государственными или муниципальными автономными учреждениями;
3) государственного или муниципального имущества, которое принадлежит на праве оперативного управления государственным или муниципальным бюджетным и казенным учреждениям.
Заключение договоров аренды в отношении государственного или муниципального имущества государственных образовательных учреждений высшего профессионального образования (в том числе созданных государственными академиями наук) или муниципальных образовательных учреждений высшего профессионального образования, государственных научных учреждений (в том числе созданных государственными академиями наук) осуществляется без проведения конкурсов или аукционов в порядке и на условиях, которые определяются Правительством Российской Федерации, при одновременном соблюдении следующих требований:
1) арендаторами являются хозяйственные общества, созданные учреждениями, указанными в абзаце первом настоящей части;
2) деятельность арендаторов заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности (программ для электронных вычислительных машин, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау), право использования, которых внесено в качестве вклада в их уставные капиталы;
3) договорами аренды устанавливается запрет на сдачу в субаренду этого имущества, предоставленного хозяйственным обществам по таким договорам аренды, передачу хозяйственными обществами своих прав и обязанностей по таким договорам аренды другим лицам, предоставление этого имущества в безвозмездное пользование, залог таких арендных прав.
Порядок проведения конкурсов или аукционов на право заключения указанных выше договоров и перечень видов имущества, в отношении которого заключение указанных договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, устанавливаются федеральным антимонопольным органом.
С 1 января 2011 года информация о проведении конкурсов или аукционов на право заключения договоров размещается на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации.
Правительство Российской Федерации в Постановлении от 28 сентября 2010 г. № 767 установило, что адресом официального сайта Российской Федерации в сети Интернет для размещения информации о проведении конкурсов или аукционов на право заключения договоров, указанных в частях 1 и 3 статьи 17.1 Федерального закона "О защите конкуренции", является www.torgi.gov.ru. Кроме того, в соответствии с Распоряжением Правительства РФ от 29 июня 2011 г. N 1076-руказанный сайт является официальным сайтом Российской Федерации в сети Интернет для размещения информации, предусмотренной Федеральным законом "О передаче прав на единые технологии". Информация о проведении открытых конкурсов или аукционов на право заключения договоров о передаче прав на единые технологии подлежит размещению на официальном сайте c 1 сентября 2011 года.
Приказ ФАС РФ от 10.02.2010 N 67 (далее- приказ №67) регулирует порядка проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, и устанавливает перечень видов имущества, в отношении которого заключение указанных договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса.
Согласно пункту 2 статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в качестве организатора торгов (конкурса, аукциона) может выступать собственник вещи или уполномоченный им обладатель имущественного права.
Организатором конкурсов или аукционов в силу являются:
при проведении конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, указанного в части 1 статьи 17.1 Федерального закона "О защите конкуренции", - собственник имущества, от имени которого действует федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по управлению федеральным имуществом, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющий функции по управлению имуществом субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, осуществляющий функции по управлению имуществом муниципального образования (далее - собственник), или федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, которые уполномочены на осуществление функций по организации и проведению конкурсов или аукционов на право заключения договоров в соответствии с возложенными на такие органы полномочиями в случае, если такие органы созданы, или иное лицо, обладающее правами владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества;
при проведении конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, указанного в части 3 статьи 17.1 Федерального закона "О защите конкуренции", - уполномоченный собственником обладатель права хозяйственного ведения или оперативного управления (государственное или муниципальное унитарное предприятие, учреждение) или иное лицо, обладающее правами владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества.
Вместе с тем ФАС РФ в своем Письме от 28 сентября 2010 г. N АЦ/32580 «О разъяснении вопросов применения антимонопольного законодательства» указала, что Согласно пункту 2 статьи 295 ГК РФ, пункту 2 статьи 18 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" государственное предприятие не вправе распоряжаться принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения недвижимым имуществом без согласия собственника.
Пунктом 1 статьи 296 ГК РФ установлено, что учреждение, за которым имущество закреплено на праве оперативного управления, владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника этого имущества и назначением этого имущества.
Таким образом, в силу статей 295 и 296 ГК РФ передача государственными унитарными предприятиями и учреждениями прав владения и (или) пользования в отношении имущества, закрепленного за ними на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, может осуществляться по согласию (заданию) собственника такого имущества.
В случае если государственное или муниципальное имущество передается по результатам торгов, собственник уполномочивает обладателя права хозяйственного ведения или оперативного управления на организацию и проведение соответствующих торгов, а также дает согласие (задание) на передачу такого имущества до начала организации данных торгов.
При этом Приказом № 67 не установлена форма (способ) уполномочивания указанного лица на организацию и проведение соответствующих торгов.
Информация о проведении конкурсов или аукционов размещается на официальном сайте Российской Федерации в сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации (далее - официальный сайт торгов), без взимания платы. При этом к информации о проведении конкурсов или аукционов относится предусмотренная настоящими Правилами информация и полученные в результате принятия решения о проведении конкурсов или аукционов и в ходе конкурсов или аукционов сведения, в том числе сведения, содержащиеся в извещении о проведении конкурса или аукциона, извещении об отказе от проведения конкурсов или аукционов, конкурсной документации, документации об аукционе, изменениях, вносимых в такие извещения и такую документацию, разъяснениях такой документации, протоколах, составляемых в ходе конкурсов или аукционов.
Информация о проведении конкурсов или аукционов, размещенная на официальном сайте торгов, должна быть доступна для ознакомления без взимания платы. Размещение информации о проведении конкурсов или аукционов на официальном сайте торгов в соответствии с настоящими Правилами является публичной офертой, предусмотренной статьей 437 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Информация, размещаемая на официальном сайте торгов, включает в себя:
основную информацию – информацию, непосредственно связанную с организацией и проведением торгов и размещаемую на официальном сайте торгов организатором торгов (данные организатора торгов, тексты извещений, конкурсной документации, документации об аукционе, иные документы), а также иную дополнительную информацию, размещаемую организатором торгов;
оперативную информацию – новостную информацию, содержащую сведения об изменениях федерального законодательства по вопросам организации и проведения торгов, выступлениях и докладах должностных лиц органов власти, семинарах и конференциях, проводимых по вопросам организации и проведения торгов; иные сведения, подлежащие размещению на официальном сайте торгов по решению федерального органа по ведению официального сайта торгов по согласованию с федеральным антимонопольным органом в качестве оперативной информации;
справочную информацию – тексты нормативно-правовых, распорядительных и иных актов и документов, методических рекомендаций, разъяснений; информацию о ссылках на официальные сайты органов власти; документы, определяющие порядок использования официального сайта торгов, не являющиеся правовыми актами; контактную информацию; информацию о наиболее часто задаваемых вопросах и ответах на них, содержащихся в разделе «Вопрос-ответ»; иные сведения информационно-справочного характера, подлежащие размещению на официальном сайте торгов по решению федерального органа по ведению официального сайта торгов по согласованию с федеральным антимонопольным органом в качестве справочной информации;
информацию по реализации полномочий федерального антимонопольного органа и его территориальных управлений – жалобы и заявления, полученные федеральным антимонопольным органом и его территориальными управлениями, а также решения и предписания, вынесенные (выданные) федеральным антимонопольным органом и его территориальными управлениями в рамках осуществления установленных полномочий.
Формирование и размещение основной информации на официальном сайте торгов осуществляется организатором торгов, а оперативной и справочной информации для ее размещения на официальном сайте торгов - федеральным органом по ведению официального сайта торгов совместно с федеральным антимонопольным органом, а ее непосредственное размещение на официальном сайте торгов – оператором официального сайта торгов. Технологическую и организационную поддержку функционирования официального сайта торгов при формировании и размещении указанной выше информации на официальном сайте торгов обеспечивает оператор официального сайта торгов.
Важно подчеркнуть, что в рамках функционирования официального сайта торгов обеспечивается свободный доступ пользователей официального сайта торгов к информации, размещенной на официальном сайте торгов.
Защита информации, размещаемой на официальном сайте торгов, осуществляется с учетом требований, установленных постановлением Правительства Российской Федерации от 18 мая 2009 г. № 424 «Об особенностях подключения федеральных государственных информационных систем к информационно-телекоммуникационным сетям».
Под обеспечением защиты информации понимается деятельность оператора официального сайта торгов по обеспечению сохранности информации, предупреждению и пресечению попыток ее уничтожения, несанкционированного изменения и копирования, а также нарушения штатного режима обработки информации, включая технологическое взаимодействие с другими информационными системами.
Информация, размещаемая на официальном сайте торгов, является круглосуточно доступной пользователям официального сайта торгов, за исключением случаев проведения регламентных (наладочных), ремонтных и иных работ, без взимания платы и иных ограничений.
Необходимо отметить, что официальный сайт, на котором размещаются сведения о торгах, не позволяет осуществить мониторинг торгов и их систематизацию.
Электронные торги по продаже имущества при приватизации регламентируются Федеральным законом от 21.12.2001 N 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества». Положения указанного правового акта указывают, что в электронной форме может осуществляться: продажа государственного или муниципального имущества на аукционе, специализированном аукционе, посредством публичного предложения, без объявления цены, а также продажа акций открытого акционерного общества, долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью на конкурсе.
Сведения о проведении продажи государственного или муниципального имущества в электронной форме должны содержаться в решении об условиях приватизации такого имущества. Привлечение организатора торгов осуществляется продавцом государственного или муниципального имущества.
Для проведения продажи государственного или муниципального имущества в электронной форме организатор обязан использовать информационные системы, обеспечивающие:
1) свободный и бесплатный доступ к информации о проведении продажи в электронной форме, а также к правилам работы с использованием таких систем;
2) возможность представления претендентами заявок и прилагаемых к ним документов в форме электронных документов;
3) хранение и обработку в электронной форме заявок и иных документов, представляемых претендентами, с использованием сертифицированных в установленном законодательством Российской Федерации порядке средств защиты информации;
4) защиту информации (заявок и иных документов), представляемой претендентами, в том числе сохранность указанной информации, предупреждение ее уничтожения, несанкционированных изменения и копирования;
5) создание, обработку, хранение и представление в электронной форме информации и документов, в том числе об итогах продажи в электронной форме;
6) бесперебойное функционирование таких систем и доступ к ним пользователей, в том числе участников продажи в электронной форме, в течение всего срока проведения такой продажи.
5. Запрещается взимать с участников продажи в электронной форме не предусмотренную настоящим Федеральным законом дополнительную плату.
6. Опубликование и размещение информационного сообщения о проведении продажи в электронной форме осуществляются в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона.
В информационном сообщении о проведении продажи в электронной форме, подлежащем опубликованию в официальном печатном издании, должны быть указаны:
1) наименование государственного органа или органа местного самоуправления, принявших решение об условиях приватизации такого имущества, реквизиты указанного решения;
2) наименование такого имущества и иные позволяющие его индивидуализировать сведения (характеристика имущества);
3) способ приватизации такого имущества;
4) начальная цена продажи такого имущества;
5) форма подачи предложений о цене такого имущества;
6) условия и сроки платежа, необходимые реквизиты счетов;
7) размер задатка, срок и порядок его внесения, необходимые реквизиты счетов;
8) порядок, место, даты начала и окончания подачи заявок, предложений;
9) исчерпывающий перечень представляемых покупателями документов;
10) срок заключения договора купли-продажи такого имущества;
11) порядок ознакомления покупателей с иной информацией, условиями договора купли-продажи такого имущества;
12) ограничения участия отдельных категорий физических лиц и юридических лиц в приватизации такого имущества;
13) порядок определения победителей (при проведении аукциона, специализированного аукциона, конкурса) либо лиц, имеющих право приобретения государственного или муниципального имущества (при проведении его продажи посредством публичного предложения и без объявления цены);
14) место и срок подведения итогов продажи государственного или муниципального имущества.
15)сведения о сайтах в сети «Интернет», на которых размещается такое информационное сообщение. На указанных сайтах подлежит размещению следующая информация:
а) требования к оформлению представляемых покупателями документов;
б) бухгалтерская отчетность хозяйственного общества на последнюю отчетную дату, предшествующую дате опубликования информационного сообщения;
в) площадь земельного участка или земельных участков, на которых расположено недвижимое имущество хозяйственного общества;
г) численность работников хозяйственного общества;
д) площадь и перечень объектов недвижимого имущества хозяйственного общества с указанием действующих обременений и установленных при приватизации обременений;
е) информация обо всех предыдущих торгах по продаже данного имущества, которые не состоялись, были отменены, признаны недействительными, с указанием соответствующей причины (отсутствие заявок, явка только одного покупателя, иная причина).
ж) дата и время регистрации на этом сайте претендентов на участие в такой продаже, порядок их регистрации, правила проведения продажи в электронной форме, дата и время ее проведения.
з) дополнительные сведения о подлежащем приватизации имуществе (по решению уполномоченного Правительством Российской Федерации федерального органа исполнительной власти, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрации).
Для участия в продаже в электронной форме претенденты должны зарегистрироваться на сайте в сети "Интернет", указанном в информационном сообщении о проведении продажи в электронной форме, в порядке, установленном данным информационным сообщением.
Далее продавец государственного или муниципального имущества принимает решение о признании претендентов участниками продажи в электронной форме или об отказе в допуске к участию в такой продаже.
Представление предложений о цене государственного или муниципального имущества осуществляется зарегистрированным участником продажи в электронной форме в течение одной процедуры проведения такой продажи.
С даты и со времени начала процедуры проведения продажи в электронной форме на сайте в сети "Интернет", на котором проводится данная процедура, должны быть указаны:
1) наименование государственного или муниципального имущества и иные позволяющие его индивидуализировать сведения (спецификация лота);
2) начальная цена, величина повышения начальной цены ("шаг аукциона") - в случае проведения продажи на аукционе;
3) цена первоначального предложения, "шаг понижения", период, по истечении которого последовательно снижается цена предложения, минимальная цена предложения, по которой может быть продано государственное или муниципальное имущество, величина повышения цены в случае, предусмотренном настоящим Федеральным законом ("шаг аукциона"), - в случае продажи посредством публичного предложения;
4) последнее предложение о цене государственного или муниципального имущества и время его поступления в режиме реального времени.
В случае проведения продажи государственного или муниципального имущества без объявления цены его начальная цена не указывается.
В течение одного часа с момента окончания процедуры проведения продажи в электронной форме на сайте в сети "Интернет", на котором проводилась продажа в электронной форме, размещаются:
1) наименование имущества и иные позволяющие его индивидуализировать сведения (спецификация лота);
2) цена сделки приватизации;
3) имя физического лица или наименование юридического лица - победителя торгов.
Следует отметить, что законодательство о приватизации закрепляет положение, в соответствии с которым требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения пользования сайтом в сети "Интернет", на котором будет проводиться продажа в электронной форме, утверждаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а порядок организации и проведения продажи в электронной форме устанавливается Правительством Российской Федерации. Однако указанные требования и порядок в настоящее время отсутствуют.
Важно также подчеркнуть, что в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 08.09.2010 N 693 «Об отдельных полномочиях Министерства экономического развития Российской Федерации» Министерство экономического развития Российской Федерации является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным утверждать
а) порядок и форму раскрытия информации государственными или муниципальными унитарными предприятиями и открытыми акционерными обществами со дня их включения в прогнозный план (программу) приватизации федерального имущества, акты планирования приватизации государственного имущества, находящегося в собственности субъектов Российской Федерации, муниципального имущества
б) требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения пользования сайтом в сети Интернет, на котором будет проводиться продажа государственного или муниципального имущества в электронной форме.
В настоящее время Минэкономразвития разрабатываются подзаконные акты, направленные на «запуск» электронных торгов в сфере торгов по реализации государственного и муниципального имущества в процессе приватизации.
Ориентируясь на них, можно с достаточной степенью вероятности сделать вывод, что в основу регулирования положена схема, ранее использованная и апробированная в торгах по банкротству. Это предполагает следующее:
Количество площадок не ограничивается;
К организации торгов будет допущена любая электронная площадка, в отношении которой регулятор (Минэкономразвития) сделает вывод о ее соответствии требованиям регулирующих актов;
Электронные торговые площадки обязаны участвовать в системе мониторинга (выгрузка данных о проводимых торгах на единый сайт);
Юридическая значимость документооборота обеспечивается средствами электронной подписи.
Также следует предположить, что и требования, предъявляемые к электронным площадкам и операторам площадок, будут аналогичны торгам в банкротстве.
1.2.5Анализ правоприменительной практики в области электронных торгов в делах о банкротстве
Представляется необходимым отметить, что в настоящее время значительная судебная практика в области электронных торгов при банкротстве отсутствует, в том числе на уровне высших судебных инстанций. В частности, существует немногочисленная судебная практика по вопросам применения Приказа Минэкономразвития РФ от 15.02.2010 N 54 «Об утверждении Порядка проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, Требований к электронным площадкам и операторам электронных площадок при проведении открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, а также Порядка подтверждения соответствия электронных площадок и операторов электронных площадок установленным Требованиям» (толкуются вопросы даты вступления в силу названного нормативного акта4, дается оценка правомерности предъявления электронными площадками ряда условий к заявителям участникам торгов5, рассматриваются доводы о неприменении или неправильном применении положений названного Порядка6). Вместе с тем, есть ряд судебных актов, на которые хотелось бы обратить особое внимание.
Так, в постановлении ФАС Московского округа от 04.10.2011 по делу N А40-9575/11-121-21 рассматривался вопрос об обжаловании оператором электронной площадки отказа Минэкономразвития в подтверждении соответствия оператора по причине того, что оператор электронной не представил документы, подтверждающие регистрацию программы для ЭВМ, обеспечивающей функционирование площадки, права на использование антивирусного программного обеспечения. В удовлетворении требования было отказано, поскольку решение Минэкономразвития является законным, так как обществом не представлены данные о том, что лицензиар обладает необходимыми правами на программные и технические средства, обеспечивающие функционирование площадки для проведения торгов.
ВАС РФ было вынесено определение от 22.02.2011 N ВАС-16911/10 о прекращении производства по делу, которое рассматривалось по жалобе арбитражного управляющего Карнаух В.П., обратившегося в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации с заявлением о признании недействующим Приказа Министерства экономического развития Российской Федерации от 15.02.2010 N 54 "Об утверждении Порядка проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, Требований к электронным площадкам и операторам электронных площадок при проведении открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, а также Порядка подтверждения соответствия электронных площадок и операторов электронных площадок установленным Требованиям". До рассмотрения дела по существу арбитражным управляющим Карнаухом В.П. заявлено ходатайство об отказе от заявленных требований и отзыве заявления по настоящему делу.
|
