Незаконное предпринимательство
|
Скачать 0.85 Mb.
|
| Преступления в сфере экономической деятельности и против интересов службы в коммерческих и иных организациях (главы 22 и 23 Уголовного кодекса РФ) Коротков А., Гусев О., Завидов Б., Попов И. Право и экономика, 2000. /"Право и экономика", N 1, 2000/ НЕЗАКОННОЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВО (Статья 171 УК РФ) Понятие "предпринимательская деятельность" Согласно абзацу 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ "предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке". Лицо, производящее дознание и (или) расследование по признакам ст. 171 УК РФ, а также любой правоприменитель должны знать, что в абзаце 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ содержится далеко не полное определение предпринимательской деятельности. В соответствии с п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации (далее - госрегистрация) в качестве индивидуального предпринимателя. Такие же правила распространяются и на главу крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 257 ГК РФ и п. 2 ст. 23 ГК РФ). В то же время к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, согласно п. 3 ст. 23 ГК РФ применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. О коммерческих и некоммерческих организациях упоминается в ст. 50 ГК РФ, взаимосвязанной с главой 4 ГК РФ "Юридические лица", включая и § 2 "Хозяйственные товарищества и общества" этой же главы (ст. 66 - 106 ГК РФ); § 3 "Производственные кооперативы" (ст. 107 - 112 ГК РФ); § 4 "Государственные и муниципальные унитарные предприятия" (ст. 113 - 115 ГК РФ), ибо последние могут также являться коммерческими организациями. В реальной повседневной жизни часто встречается ситуация, когда в нарушение п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, не осуществляет госрегистрацию своей предпринимательской деятельности. Как быть в этом случае? В силу п. 4 ст. 23 ГК РФ такой гражданин при заключении сделок не вправе ссылаться на то, что он не является предпринимателем. В отношении гражданина, заключившего сделки, должны применяться правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Поэтому для того чтобы иметь полное представление о предпринимательской деятельности, необходимо применять в совокупности п. 1 ст. 2, ст. 23 и 257, главу 4 ГК РФ. Не следует забывать и ст. 401 ГК РФ о повышенной гражданско - правовой ответственности предпринимателя, а также положение части 3 ст. 49 ГК РФ. Однако "нельзя признавать предпринимателями и требовать государственной регистрации в таком качестве лиц, заключающих разовые сделки гражданско - правового характера, даже если установлено несколько фактов совершения таких сделок (например, продажа ими личных вещей, производство от случая к случаю различных мелких работ по договору подряда или поручений за плату и т.п.). Не является предпринимательской деятельностью выполнение обязанностей по трудовому контракту (договору)" * . -------------------------------- * Волженкин Б.В. Экономические преступления. - СПб.: Юрид. Центр Пресс. - 1999. С. 89. Таким образом, оговорка "если иное не вытекает... из существа правоотношения" играет не последнюю роль при оценке того, является ли деятельность, которую осуществляет гражданин или юридическое лицо, предпринимательской или не является таковой. Анализ состава преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ Цель ст. 171 УК РФ - "предупреждение фактического перехода предпринимательской деятельности в сферу незаконной или "теневой" экономики, а соответственно, ее выхода из сферы контроля государства, что, как правило, влечет невыполнение законных обязанностей предпринимателем перед государством и гражданами" * . -------------------------------- * Жалинский А.Э. Комментарий к УК РФ / Под общей ред. Скуратова Ю.И. и Лебедева В.М. - М.: Норма-ИНФРА-М. 1999. С. 385. Статья 171 УК РФ направлена против незаконного предпринимательства, но только такого, которое причинило крупный ущерб или сопряжено с извлечением дохода в крупном размере либо осуществляется с квалифицирующими признаками, указанными в части 2 данной статьи. При этом состав ст. 171 УК РФ, т.е. незаконная предпринимательская деятельность, может таить в себе определенную повышенную степень общественной опасности, ибо "способна в ряде случаев причинить вред здоровью граждан, интересам общественной нравственности, обороны страны и безопасности государства" * . -------------------------------- * Волженкин Б.В. Указ. соч. С. 87. Объект анализируемого преступления - установленный законом порядок, обеспечивающий нормальное осуществление предпринимательской деятельности * . -------------------------------- * Уголовное право Российской Федерации. Учебник. - М.: Олимп - Аст. - 1997. С. 250 - 251. Объективной стороной незаконной предпринимательской деятельности являются: - осуществление указанной деятельности без регистрации; - без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно; - с нарушением условий лицензирования. Но состав преступления, предусмотренный частью 1 ст. 171 УК РФ, будет только тогда, когда данное деяние: - причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству; - сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) - это и есть незаконное предпринимательство: - без подачи в государственные регистрирующие органы (регистрационная палата и др.) документов, необходимых для регистрации (путем бездействия); - после подачи в регистрирующие органы документов на регистрацию, но до государственной регистрации в установленном законом порядке (путем действия). Следует иметь в виду, что "в соответствии с законодательством или правовыми традициями не рассматриваются как предпринимательство некоторые виды профессиональной деятельности (частной практики). Так, не признаются предпринимателями частнопрактикующие нотариусы (ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г.), члены коллегий адвокатов, частнопрактикующие юристы, врачи, репетиторы, учителя музыки, танцев, живописи и т.п." * . -------------------------------- * Волженкин Б.В. Указ. соч. С. 90; см. также: Предпринимательское право. Курс лекций / Под ред. Клейн Н.И. - М., 1993. С. 19. Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно, это: - производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг без направления соответствующих документов в органы, уполномоченные на выдачу специального разрешения (лицензии) на занятие данным видом деятельности; - производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг после направления соответствующих документов в органы, уполномоченные на выдачу специального разрешения (лицензии) на занятие данным видом деятельности, но до получения такой лицензии; - производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг после истечения срока действия специального разрешения (лицензии) на занятие данным видом деятельности * . -------------------------------- * Расследование экономических преступлений (Руководство для следователей) / Под общей ред. Кожевникова И.Н. - М.: Спарк. 1999. С. 121. Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходима лицензия, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (ст. 49 ГК РФ в совокупности со ст. 23 ГК РФ). Лицо, производящее расследование уголовного дела по признакам ст. 171 УК РФ, прокурор, осуществляющий надзор за расследованием дел данной категории, а равно любой правоприменитель должны иметь в виду, что диспозиция ст. 171 УК РФ базируется на правовых нормах гражданского законодательства. Знание этих норм - первооснова успеха в расследовании таких дел. Лицензия - официальный документ, разрешающий осуществление указанного в нем вида деятельности в течение определенного срока и при этом устанавливающий условия осуществления того или иного вида предпринимательской деятельности. Лицензия должна быть получена отдельно на каждый вид деятельности, подлежащей лицензированию. Основной нормативный документ, определяющий перечень видов деятельности, на осуществление которой требуется специальное разрешение (лицензия), - это Федеральный закон от 25 сентября 1998 г. "О лицензировании отдельных видов деятельности" * . -------------------------------- * СЗ РФ. 1998. N 39. Ст. 485. В части, не противоречащей данному Закону, все еще сохраняют силу указы Президента РФ и постановления Правительства РФ, регламентирующие порядок и устанавливающие органы, осуществляющие лицензирование отдельных видов деятельности. Например, Постановление Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. N 1418 "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в редакции от 5 мая 1995 г., 3 июня 1995 г., 7 августа 1995 г. и 12 октября 1995 г.) * . -------------------------------- * СЗ РФ. 1995. N 1. Ст. 69; N 24. Ст. 2280; N 33. Ст. 3394; N 43. Ст. 4062. Органы, уполномоченные на ведение лицензированной деятельности, а также суд в случаях, установленных в п. 3 ст. 10 и ст. 13 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности", имеют право приостанавливать действие лицензии или аннулировать ее. Продолжение предпринимательской деятельности в таких случаях следует рассматривать как осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии). Если лицо, не зарегистрировавшись как предприниматель, занимается к тому же деятельностью, для ведения которой требуется специальное разрешение (лицензия), ему должно быть предъявлено обвинение с указанием на оба допущенных нарушения. Наибольшую степень общественной опасности представляет собой то незаконное осуществление предпринимательской деятельности (без регистрирующего либо специального разрешения), которое обладает: - наибольшей продолжительностью во времени; - высокой степенью интенсивности; - большим объемом извлекаемой прибыли и другими подобными действиями. Ведение предпринимательской деятельности физическим (юридическим) лицом с нарушением условий лицензирования включает в себя: - действия, состоящие в нарушении условий лицензирования; - причинение крупного ущерба либо извлечение дохода в крупном размере; - наличие причинной связи между нарушением условий лицензирования и наступившими последствиями. При этом под "нарушением условий лицензирования" понимается широкий спектр действий правонарушителя: ведение такой предпринимательской деятельности, которая не предусмотрена в полученной им лицензии; осуществление предпринимательской деятельности по просроченной лицензии; несоблюдение санитарных, гигиенических, технических и иных правил, общеобязательных при ведении определенного вида предпринимательской деятельности (использование кассовых аппаратов, маркировка товаров и т.д.). Между тем условия лицензирования, как правило, должны быть прямо обозначены в самой лицензии. Следует иметь в виду, что состав ст. 171 УК РФ не предусматривает уголовной ответственности, если в тексте лицензии отсутствует обязательность соблюдения тех или иных условий. Преступление считается оконченным в момент причинения крупного ущерба или извлечения дохода в крупном размере. В Законе, к сожалению, не сказано, из чего исчисляется крупный размер ущерба; в чем может такой ущерб выражаться; какой критерий должен быть положен в основу исчисления подобного ущерба; входит ли в понятие ущерба так называемый "неполученный доход", именуемый еще и как "упущенная выгода"; применимо ли к ст. 171 УК РФ понятие крупного (особо крупного) ущерба, изложенное в примечании ст. 158 УК РФ и т.д. Наконец, как в налоговом, так и в гражданском законодательстве существуют разные точки зрения на то, что же считать доходом вообще. Отсутствие единого мнения в определении понятий "крупный ущерб" и "извлечение дохода в крупном размере" не только создает сложности в правоприменительной практике, но и является тормозом при расследовании конкретных уголовных дел. Хотя лицо, занимающееся незаконным предпринимательством, в прямом смысле слова не может получить полный доход (оно несет затраты по хранению, транспортировке товара, его охране и т.п.), тем не менее законодатель счел необходимым включить в объективную сторону ст. 171 УК РФ именно весь совокупный доход. Он исходил, видимо, не только из общественной опасности деяния, но и из того, что незаконное предпринимательство бесконтрольно, оно не может быть сопряжено с понятием "прибыль", ибо предпринимательство осуществляется противозаконно. Таким образом, правомерно использование законодателем в ст. 171 УК РФ понятия "доход". Субъектом преступления может быть любое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Специальный признак субъекта - это лицо, на котором лежит обязанность не только осуществлять предпринимательскую деятельность или руководить коммерческой (предпринимательской) организацией, но и пройти регистрацию, получить лицензию и соблюдать условия лицензирования. Субъективная сторона - прямой или косвенный умысел. Виновное лицо осознает общественную опасность своих действий (иногда и бездействий) и либо желает извлечения дохода в крупном размере, либо сознательно допускает наступление последствий в виде крупного ущерба. При наличии прямого умысла на незаконную предпринимательскую деятельность возможна ответственность за покушение на это преступление, если желаемые виновным последствия не наступили по не зависящим от него причинам. Квалифицирующими признаками незаконного предпринимательства являются: - совершение деяния организованной группой; - извлечение от незаконного предпринимательства дохода в особо крупном размере; - совершение деяния лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство или незаконную банковскую деятельность. Согласно ст. 171 УК РФ особо крупным признается доход, превышающий 500 МРОТ. Наиболее сложный вопрос - это совершение незаконного предпринимательства организованной группой (ч. 3 ст. 35 УК РФ). Ряд критериев, показателей, по которым определяется организованная группа (ОГ), и само понятие организованной группы выработаны судебной практикой: Постановлением Пленума Верховного Суда РСФСР от 4 мая 1990 г. N 3 "О судебной практике по делам о вымогательстве" * , Постановлением Пленума Верховного Суда СССР от 5 сентября 1986 г. N 11 "О судебной практике по делам о преступлениях против личной собственности" (с изменениями от 30 ноября 1990 г.) ** ; п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25 апреля 1995 г. N 5 "О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за преступления против собственности" *** . -------------------------------- * БВС РСФСР. 1990. N 7. ** БВС СССР. 1990. N 6. *** БВС РФ. 1995. N 7. Однако наиболее развернутую систему признаков, характеризующих организованную группу (применительно к вымогательству), предложил украинский правовед В.В. Лысенко: наличие выраженных организационно - управленческих структур (организатор, руководитель группы или руководящее ядро); устойчивый характер группы; сговор о постоянной преступной деятельности; планирование преступной деятельности (наличие плана совершения преступления и проведения мероприятий по его подготовке и сокрытию); распределение ролей между участниками группы, наличие особой нормативной базы и общих правил поведения, общей кассы; постоянный состав группы; обеспечение безопасности преступной группы, прикрытие своей деятельности и разработка мер защиты от разоблачения * . С некоторыми поправками эти признаки могут учитываться и при установлении квалифицированного вида незаконного предпринимательства - совершение его организованной группой ** . -------------------------------- * Лысенко В.В. Расследование вымогательств. Учебно - практическое пособие. - Харьков, 1996. С. 114 - 115. ** Волженкин Б.В. Указ. соч. С. 96 - 97. В то же время дать конкретное описание деятельности какой-либо ОГ, занимающейся незаконным предпринимательством, - дело сложное и вряд ли возможное, ибо каждое уголовное дело сугубо индивидуально и специфично. Главное - доказать общий умысел виновных и (или) каждого в отдельности получить доход от незаконного предпринимательства, и при этом каждый участник ОГ должен осознавать противоправность деяния, свою роль и место в разветвленной системе такой группы. Уклонившийся от регистрации или получения специального разрешения (лицензии) предприниматель или юридическое лицо, как правило, не платят положенный налог. В таких случаях как бы возникает конкуренция между ст. 171 УК РФ, с одной стороны, и ст. 198 и 199 УК РФ - с другой. Представляется, что диспозиция ст. 171 УК РФ охватывает причинение ущерба государству вследствие неуплаты налогов и других обязательных платежей, поэтому дополнительная квалификация по ст. 198 и 199 УК РФ при незаконном предпринимательстве не требуется. К тому же надо иметь в виду, что при незаконном предпринимательстве весь доход, полученный от этой преступной деятельности, подлежит обращению в пользу государства и не может поэтому еще и облагаться налогом * . -------------------------------- * Волженкин Б.В. Указ. соч. С. 97 - 98. Однако другие ученые - правоведы считают, что в вышеуказанных случаях необходима квалификация преступлений по их совокупности, т.е. по соответствующим частям ст. 171 и 198 УК РФ. "Конкуренция между незаконным предпринимательством и уклонением от уплаты налогов решается с учетом характера субъективной стороны состава преступления. В соответствии с п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г. N 8 "О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации уголовного законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов" действия виновного, занимающегося предпринимательской деятельностью без регистрации или без специального разрешения либо с нарушением условий лицензирования и уклоняющегося от уплаты налога с доходов, полученных в результате такой деятельности, надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. 171 и 198 УК РФ" * . -------------------------------- * Жалинский А.Э. Комментарий к УК РФ / Под общей ред. Скуратова Ю.И. и Лебедева В.М.- М.: Норма-ИНФРА-М. - 1999. С. 397. Наиболее верной, с нашей точки зрения, является позиция А.Э. Жалинского, ибо она основана на Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации. /"Право и экономика", N 3, 2000/ НЕЗАКОННАЯ БАНКОВСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ (Статья 172 УК РФ) О банках и банковских операциях Банковская деятельность регламентируется не только Конституцией РФ, Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" в ред. от 3 февраля 1996 г.; Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" в ред. от 28 апреля 1997 г., но и другими федеральными законами и нормативно - правовыми актами Банка России (письма, инструкции, приказы). Банковские операции имеют право осуществлять кредитные организации, образованные на основе любой формы собственности как хозяйственные общества для извлечения прибыли в качестве основной цели своей деятельности, после получения специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации. Кредитные организации подразделяются на банки и небанковские кредитные организации. К банковским операциям относятся: осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц; инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; купля - продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; выдача банковских гарантий (ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"). В соответствии с лицензией Центрального банка РФ на осуществление банковских операций только банкам предоставлено право производить выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета * . -------------------------------- * Волженкин Б.В. Экономические преступления.- СПб. 1999. С. 98 - 99. Небанковские кредитные организации (финансовые и трастовые компании, инвестиционные фонды и др.) вправе осуществлять лишь отдельные банковские операции. Допустимые сочетания таких операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России. Банки и небанковские кредитные организации осуществляют также профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами. Например, в США нет центрального банка, его функцию выполняет Федеральная резервная система, состоящая из 20 банков, а также нет специального органа, ответственного за санацию и реструктуризацию банков. У нас же для этих целей создано Агентство по реструктуризации кредитных организаций. В США за реструктуризацию отвечают банки - члены ФРС, у нас государство и госбюджет в лице АРКО. В США весьма надежная система гарантирования вкладов граждан в банки. Но кроме нее там еще есть и орган, страхующий депозиты юридических лиц. Обратим внимание - это самоорганизующиеся рыночные структуры без прямого государственного участия. Уголовно - правовой анализ незаконной банковской деятельности |
Похожие:
 |
Конкурсное задание Профессиональной олимпиады «Дорога к мастерству»... Соревнования по компетенции «Предпринимательство» проводятся по модульному принципу |
 |
Правительство Российской Федерации Нижегородский филиал Программа предназначена для преподавателей, ведущих курс «Предпринимательство», учебных ассистентов и студентов направления подготовки... |
|
Конкурсное задание Проект «Предпринимательство» Конкурсное задание... Соревнования по компетенции «Предпринимательство» проводятся по модульному принципу |
|
Инструкция для участников конкурса схема оценки детализация критериев... Соревнования по компетенции «Предпринимательство» проводятся по модульному принципу |
|
Инструкция для участников конкурса схема оценки детализация критериев... Соревнования по компетенции «Предпринимательство» проводятся по модульному принципу |
|
Конкурсное задание компетенция «предпринимательство» 1 вузовского... Соревнования по компетенции «Предпринимательство» проводятся по модульному принципу в два этапа (Заочный этап: в течении месяца до... |
|
2. Виды предпринимательской деятельности : Производственное предпринимательство.... Особенности развития бизнес-планирования в России. Бизнес-план и его роль в развитии предпринимательства. Цели бизнес –планирования,задачи,... |
|
Научно-практическая конференция «предпринимательство в условиях инновационно-инвестиционного... Научно-практическая конференция: «Предпринимательство в условиях инновационно-инвестиционного развития России». Том 2 Промышленность... |
|
Заявитель считает, что Заказчиком при составлении аукционной документации... Наименование объекта закупки: средств для обеспечения государственных нужд Ставропольского края |
|
«Средняя общеобразовательная школа №5» Предприниматель: талант или профессия? Что такое предпринимательство? |
|
Европейская комиссия Внутренний рынок dg, отрасль, предпринимательство и потребитель smes, окружающие среда и медицинские технологии |
|
Правительство Российской Федерации Нижегородский филиал Программа предназначена для преподавателей, ведущих курс «Предпринимательство», учебных ассистентов и магистрантов |
|
Положение о Всероссийской акции " потециал россии – школьники за предпринимательство " «Наш ключевой приоритет – это улучшение делового климата. На эту задачу должны работать все» |
|
Незаконное использование передающей аппаратуры наказуемо штрафом... Вам наземной, мобильной радиосвязи Вы выбрали аппаратуру фирмы kenwood. Мы уверены в том, что этот простой в эксплуатации трансивер... |
|
Всероссийской Акции «потенциал россии школьники за предпринимательство» На основании информационного письма об Акции, и с учетом Положений об Акции и об Олимпиаде |
|
Инструкция по охране труда и технике безопасности Настоящая Инструкция определяет требования охраны труда для участников и экспертов по компетенции «Предпринимательство» |