Международное частное право (А. О. Иншакова)

Скачать 2.46 Mb.

Название	Международное частное право (А. О. Иншакова)
страница	4/25
Тип	Документы

rykovodstvo.ru > Руководство эксплуатация > Документы

1 2 3 4 5 6 7 8 9 ... 25

   Другим основным понятием МЧП, которое определяет политику государства в области МЧП и используется судами в процессе решения тупиковых проблем при применении иностранного права, является взаимность. Взаимность заключается в предоставлении государством лицам иностранного государства определенных прав при условии, что его физическим и юридическим лицам в данном иностранном государстве предоставляется аналогичный объем прав. В соответствии со ст. 1189 ГК РФ, где нашло отражение правило о взаимности, иностранное право подлежит применению в РФ независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. Причем в случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.
   Смежным с понятием “взаимность” является “реторсия” — применение ответных мер на ограничения, применяемые другим государством в отношении лиц этого государства. Основной задачей данных мер является вынуждение противной стороны снять дискриминационный режим против соотечественников. ГК РФ, как и Основы гражданского законодательства, содержит правило о том, что Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц (ст. 1194).
   Режим наибольшего благоприятствования или режим наиболее благоприятствующей нации — это предоставление иностранному физическому или юридическому лицам максимума прав, которые предоставляются гражданам и юридическим лицам другого иностранного государства.
   Национальный режим — наделение государством иностранных лиц тем же объемом прав и обязанностей, что и граждан, и юридических лиц данного государства.
Названные выше режимы применяются в качестве принципов при оценке в правоприменительной практике положения лиц.

Хрестоматия

   “Ни один метод в коллизионном праве не является адекватным. При решении коллизионной проблемы практически невозможно учесть все национальные и международные интересы и поэтому всегда приходится искать компромисс между конфликтующими интересами”.
   “Встает вопрос — идет ли речь о простой корректировке классического метода МЧП или намечается тенденция отхода от него и замена на совершенно иной механизм решения основной проблемы МЧП. На наш взгляд, современное состояние МЧП дает основание говорить о постепенном снижении роли многочисленных классических коллизионных привязок... и замене их небольшим числом основных принципов, которые будут направлять поиски суда в нахождении применимого права”. Е.В. Кабатова. Изменение роли коллизионного метода в международном частном праве // Международное частное право: современная практика. Сб. статей / Под ред. М.М. Богуславского, А.Г. Светланова. — М. — 2000. — С. 15.
   “Чем гибче коллизионные нормы, чем больше они сориентированы на получение конкретного материально правового результата, тем меньше должно быть оснований для обращения суда к механизму публичного порядка”.
   А.Н. Жильцов. Применимое право в международном коммерческом арбитраже. — М., 1998. — С. 53.
   “Публичный порядок” выполняет роль коррекции механистического функционирования коллизионного метода, в соответствии с которым при определении применимой правовой системы не учитывается результат, к которому может привести применение отдельной нормы компетентного правопорядка”.
   А.Н. Жильцов. Применимое право в международном коммерческом арбитраже. — М., 1998. — С. 54.
   “Обратная отсылка (renvoi первой степени) и отсылка к закону третьей страны (renvoi второй степени) — одно из наиболее сложных явлений в международном частном праве. Впрочем, вопрос, который должен быть предпослан изучению этого явления, звучит довольно просто и ясно: является ли отсылка коллизионной нормы к иностранному праву отсылкой не только к его материальным, но и к его коллизионным правилам?”
   В.П. Звеков. Международное частное право. Курс лекций. — М.,2000.-С.138.

Контрольные вопросы

1. Какие методы используются в МЧП?
2. Назовите основные тенденции развития методологии международного частного права.
3. Что такое коллизионные нормы?
4. Что понимают под коллизионной проблемой?
5. Что такое нормы прямого действия?
6. Какие виды “гибких” коллизионных норм Вы знаете?
7. В каких случаях применяется оговорка о публичном порядке?
8. Что такое национальный режим?
9. Каково отличие национального режима от режима наибольшего благоприятствования?
10. Как определяется институт взаимности?
11. Как соотносятся в МЧП два правовых феномена: “взаимность” и “реторсия”? Дайте определение реторсии.

Задачи и упражнения

   1. Российское акционерное общество “Антей” и компания государства Г. заключили контракт путем обмена текстами, на которых были проставлены факсимиле руководителей фирм. До этого никаких соглашений между сторонами не заключалось и форма соглашения не оговаривалась, не оговаривался вопрос о праве, применимом к контракту. По указанному договору компания из государства Г. являлась продавцом.
   Однако АО “Антей” подало в арбитражный суд на территории РФ иск с требованием о признании договора недействительным, ссылаясь на ст. 162 ГК РФ. Российский суд удовлетворил требования истца.
   Дайте оценку решению суда. Объясните, каким методом МЧП руководствовался суд. К какому типу норм относится п. 3 ст. 162 ГК РФ?
   2. Выберите вариант ответа на вопрос, какой режим предоставляется для иностранных граждан в пользовании землей на территории РФ, если ни одна из групп иностранцев не имеет преимуществ и не имеет в отличие от российских граждан права собственности на землю:
   а) национальный;
   б) льготный;
   в) наибольшего благоприятствования.
   3. Российская экспортно-импортная компания заключила со своим американским партнером крупный контракт, в котором в порядке третейской записи установили, что споры будут вынесены на рассмотрение и разрешение в МКАС РФ. В процессе возникшего арбитражного разбирательства представитель российской стороны обратился в суд штата Нью-Йорк с просьбой о “замораживании” счетов ответчика как о средстве обеспечения иска от “money laundering”. Ответчик заявил протест, указав на наличие в договоре запрета на обращение в суд США по каким-либо вопросам. Суд отверг доводы ответчика как противоречащие “позитивному” принципу конституции о судебной защите и наложил арест на счета. Эту позицию подтвердил и Верховный Суд США.
   Укажите, какой из институтов МЧП был применен судом:
   а) недискриминации;
   б) недопустимости ограничения права собственности не иначе как по решению суда;
   в) публичного порядка.
   4. Швейцарский закон “О Международном частном праве” в главе 10 “Арбитраж” содержит положение об обеспечении исков, заявленных в иностранные третейские институты, решениями судов Конфедерации. Нормы же АПК РФ и ГПК РСФСР таких положений не содержат. Однако по одному из дел, разбиравшемуся судом Арбитражного института при Торговой палате г. Стокгольма, между российской и швейцарской компаниями, российский суд общей юрисдикции применил обеспечительные меры.
   Выберите вариант ответа на вопрос, каким принципом руководствовался арбитраж в данном случае?
   а) суверенитета;
   б) реторсии;
   в) взаимности.

Вопросы для обсуждения на семинаре

1. Почему в МЧП существуют два метода и как они взаимодействуют?
2. Каковы плюсы и минусы унификации норм МЧП?
3. Каков принцип действия “гибкой” коллизионной нормы? В чем состоят плюсы и минусы “гибких” коллизионных норм? Обоснуйте свою позицию.
4. Как должна решаться проблема “обратной отсылки”? Объясните свой ответ.
5. В чем состоит сущность двух теорий “публичного порядка”, объясните различия между ними. Какая из них кажется Вам наиболее приемлемой и почему?
6. Расскажите о правовых режимах в МЧП, учитывая примеры из практики и законодательства. Почему применяется тот или иной режим?
7. Зачем необходим институт реторсии?
8. В чем отличие института “публичного порядка” и “сверхимперативных норм” и как эти различия проявляются в законах и правоприменительной практике.

Литература, рекомендуемая к изучению

1. Богуславский М.М. Международное частное право. — М., 1998.
2. Галенская Л.Н. Международное частное право. — Ленинград, 1983.
3. Жильцов А.Н. Применимое право в международном коммерческом арбитраже. — М., 1998.
4. Звеков В.П. Международное частное право. Курс лекций. - М., 2000.
5. Иссад М. Международное частное право (пер. с фр.). — М., 1989.
6. Кабатова Е.В. Изменение роли коллизионного метода в международном частном праве // Международное частное право: современная практика: Сб. статей / Под ред. М.М. Богуславского, А. Г. Светланова. — М., 2000.
7. Кох Х., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение (пер. с нем. д. ю. н. Ю.М. Юмашева). — М., 2001.
8. Лукашук И.И. Международное право. Общая часть. — М., 1998.
9. Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. — М., 1973.
10. Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.И. Международное частное право. — М., 1984.
11. Международное частное право / Под ред. К.Г. Матвеева. - Киев, 1985.
12. Международное право / Под ред. Ю.М. Колосова, В.И. Кузнецова. — М., 1998.
13. Мосс Д. Автономия воли в практике международного коммерческого арбитража. — М., 1996.
14. Перетерский И.С., Крылов СБ. Международное частное право. — М., 1959.
15. Leflar, American Conflicts Law. — Charlottsville, 1986.
16. Restatement of the Law Second, Conflict of Laws 2d, Bd. I-III. - St. Paul, 1971.

1.4. Физические лица в международном частном праве и их правовое положение

Программная аннотация

   Правовое положение иностранцев как особый раздел МЧП.
   Иностранные граждане, апатриды, бипатриды. Особенности правового положения каждой из перечисленных категорий.
   Правовое положение беженцев.
   Принципы действия (применительно к рассматриваемой теме) таких институтов, как национальный режим, принцип недискриминации, реторсия.
   Содержание ключевого понятия “личный закон физических лиц”: национальный закон или закон гражданина, закон места жительства.
   Традиционный цивилистический институт — “гражданская правосубъектность иностранцев”: гражданская правоспособность, гражданская дееспособность на основании международно-правовых категорий.
   Содержание прав и свобод иностранцев. Возможные ограничения прав и свобод иностранцев.
   Краткий очерк о положении отечественных граждан за рубежом.

Опорный конспект лекции

   Одна из основных задач международного частного права — регулирование общественных отношений с участием физических лиц, имеющих различное гражданство или проживающих на территории разных стран.
   Нормы международного частного права регулируют имущественные, личные неимущественные, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев.
   Прежде всего, следует уяснить вопрос, что есть гражданство? Гражданство — это правовая принадлежность лица к данному государству. В силу гражданства на человека распространяются законы государства, устанавливаются гражданские права и обязанности. Все лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации, можно разделить на две категории: лица без гражданства, то есть апатриды, и иностранные граждане или иностранцы. Отдельную категорию составляют лица с двойным гражданством или бипатриды.
   Апатриды — это проживающие на территории РФ лица, не являющиеся гражданами РФ и не имеющие доказательства своей принадлежности к иностранному государству.
   Иностранный гражданин или иностранец на территории РФ — это лицо, не являющееся гражданином РФ и имеющее доказательство своей принадлежности к гражданству иностранного государства.
   Бипатриды — лица, состоящие в соответствии с международными договорами РФ одновременно в гражданстве РФ и в гражданстве государства — договаривающейся стороны.
   Особым статусом на территории РФ обладают беженцы. Этот статус определяется Конвенцией “О статусе беженцев”, Федеральным Законом РФ “О беженцах” 1993 г., Положением “О порядке предоставления политического убежища на территории РФ”. В соответствии с данными документами, беженец — лицо, которое не является гражданином РФ и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе находится вне страны гражданства и не может пользоваться защитой этой страны из-за этих опасений или, не имея гражданства, находится вне страны постоянного пребывания.
   До принятия Конституции СССР 1977 г. термины “иностранцы” и “иностранные граждане” применялись как равнозначные, или обозначались как “граждане других государств”. Конституция СССР 1977 г. расширила содержание понятия “иностранец”. Из смысла статьи 38 “О праве убежища” и ее сопоставления со статьей 37 следует, что Конституция считала иностранцами как иностранных граждан, так и лиц без гражданства, т. е. всех лиц, не являющихся гражданами СССР. Аналогично использовался термин иностранец в законодательстве многих стран мира.
   Конституция РФ 1993 г. избегает использования различных терминов, и в статьях 62 и 63 употребляются лишь термины “иностранный гражданин” и “лицо без гражданства”.
   Для настоящего времени характерно резкое увеличение числа иностранцев, временно или постоянно находящихся на территории другой страны. Это обусловлено политическими, экономическими и другими причинами. В частности, особо сильное влияние на увеличение числа иностранцев, находящихся на территории другого государства в Евроазиатском регионе, оказали политические изменения конца XX века, такие, как заключение Шен-генского договора, распад СССР, Чехословакии, Югославии.
   Положение иностранцев на территории РФ определяется Конституцией РФ 1993 г., статья 37 Конституции устанавливает: “Лица, не являющиеся гражданами РФ и законно находящиеся на ее территории, пользуются правами и свободами, а также несут обязанности, установленные Конституцией, законами и международными договорами РФ”.
   Правовое положение иностранных граждан в РФ основывается на следующих 4-х основных положениях, которые были предусмотрены еще Законом СССР “О правовом положении иностранных граждан в СССР” от 24 июня 1981 г.:
   а) иностранные граждане и апатриды пользуются теми же правами и свободами и несут те же обязанности, что и граждане РФ, т. е. в отношении них устанавливается “национальный режим”;
   б) иностранные граждане в РФ и апатриды, проживающие в РФ, равны перед законом, независимо от происхождения, социального и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, образования, языка, отношения к религии, рода и характера занятий и других обстоятельств. (Этот принцип получил называние “принцип недискриминации”);
   в) в отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав и свобод граждан РФ, могут быть установлены ответные ограничения. (Подобный шаг является “правом реторсии”);
   г) использование иностранными гражданами и апатридами прав и свобод в РФ не должно наносить ущерба интересам Российского Общества и Государства, правам и законным интересам граждан РФ и других лиц.
   Личный закон физических лиц включает 2 варианта:
   1. Национальный закон или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae).
   2. Закон места жительства (lex domicilii).
   Первый означает применение права того государства, гражданином которого является данное лицо, второй — применение права государства, на территории которого данное лицо проживает (или находится). Личный закон — это закон физических лиц, и потому используется он прежде всего для определения правового положения физических лиц: гражданской право- и дееспособности, личных прав (право на имя, на место жительства, на честь и т. д.). Кроме того, широкой сферой личного закона являются брачно-семейные и наследственные отношения, особенно по поводу движимого имущества.

1 2 3 4 5 6 7 8 9 ... 25

	Международное частное право Учебная дисциплина «Международное частное право» является федеральным компонентом цикла опд государственного образовательного стандарта...		Основная образовательная программа высшего профессионального образования... «Юриспруденция» и профилю подготовки «Сравнительное и международное частное право»
	«Шифр конференции, номер секции, Фио Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право		Учебно-методический комплекс Омск 2005 Е. А. Грызыхина ...
	Богуславский М. М. Б74 Международное частное право: Учебник. 2-е изд., перераб и доп Рекомендовано Государственным комитетом Российской Федерации по высшему образованию в качестве учебника для студентов высших учебных...		Вопросы к экзамену по мчи для студентов дневного отделения. Составитель... Существует огромное кол-во мнений по этому вопросу. Различные исследователи выделяют мчп самостоятельной отраслью права, подотраслью...
	Академический правовой университет международное частное право Федерации. В ходе проведения судебно-правовой реформы вступили в силу новые Гражданский процессуальный и Арбитражный процессуальный...		Академический правовой университет международное частное право Федерации. В ходе проведения судебно-правовой реформы вступили в силу новые Гражданский процессуальный и Арбитражный процессуальный...
	Международно-правовые основы предотвращения морских нефтяных загрязнений в арктике Паничкин И. В. Международно-правовые основы предотвращения морских нефтяных загрязнений в Арктике // Международное публичное и частное...		Международное право Программа составлена в соответствии с государственными образовательными стандартами высшего профессионального образования по специальности...
	Информационная безопасность в мировом политическом процессе Международное право вооруженных конфликтов и его применимость к действиям в информационной сфере 165		Программа курса “Правовое регулирование предпринимательской деятельности в ес” Москва 2009 г ЕС» предназначен для студентов магистратуры Института европейского права мгимо (У) мид россии, направление «Юриспруденция», программа...
	Ответственный редактор доктор юридических наук, профессор, заслуженный... Ii. Международное экологическое право отрасль современного международного права		Частное учреждение здравоохранения «Медико-санитарная часть» Право заключения договора на поставку оргтехники и расходных материалов для нужд чуз «мсч»
	Методические рекомендации подготовлены на кафедре «Государственное и международное право» Федеральное агенство по образованию государственное образовательное учреждение высшего профессиональногообразования		Мвл международное воздушное право – это Система норм, регулирующих отношения между государствами в связи с использованием воздушного пространства в целях осуществления международных...

Международное частное право (А. О. Иншакова)

Похожие: