Методические рекомендации по расчету вознаграждения (ставок роялти) за использование товарных знаков (с примером)
Введение
Настоящие методические рекомендации (далее — «Рекомендации») разработаны коллективом авторов, имеющих теоретические знания и практический опыт в области оценки стоимости нематериальных активов, а также в применении нечеткой логики для решения научных и практических задач (далее — «Авторы»)1.
Рекомендации предназначены для правообладателей товарных знаков (и их представителей), для настоящих и будущих лицензиатов, для судебных экспертов, оценщиков интеллектуальной собственности, осуществляющих оценку ставки роялти и расчет платежей за использование товарного знака, указываемого в лицензионном договоре и/или договоре коммерческой концессии. Данные методические рекомендации также могут применяться в процессе оценивания стоимости исключительных прав на товарные знаки методом освобождения от роялти (Relief-From-Royalty Method).
Основное практическое назначение Рекомендаций заключается в методическом обеспечении работ, связанных с определением и анализом условий лицензионного договора на использование товарных знаков, включая работы по оценке стоимости прав на товарные знаки, в тех случаях, когда они являются предметом лицензионного договора.
Рекомендации применимы также при проведении судебных и/или внесудебных экспертиз.
Рекомендации соответствуют Федеральному закону № 135-ФЗ от 29.07.1998 «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» и требованиям Федеральных стандартов оценки (далее — ФСО) ФСО №1, 2, 3, 11
1. Термины и понятия
В Рекомендациях применяются термины и понятия, определенные в Гражданском кодексе РФ, федеральных законах, федеральных стандартах оценки, в стандартах и правилах саморегулируемых организаций оценщиков, в иных нормативных правовых актах РФ, регулирующих отношения в сфере лицензионной торговли, судебной экспертизы и оценочной деятельности в РФ.
Для целей Рекомендаций ниже приведены дополнительные термины и их определения, которые рекомендуется использовать в процессе оценки ставок роялти.
Назначение оценки — в рамках Рекомендаций этот термин означает результат, получаемый оценщиком при оказании услуг заказчику оценки, который заказчик хочет учесть в лицензионном договоре.
База роялти — экономический показатель результата (эффекта), полученного (или получаемого) лицензиатом по лицензионному договору (или пользователем по договору коммерческой концессии) в денежном выражении. Для целей Рекомендаций (если особо не оговаривается) в качестве результата используется валовой доход (объем продаж, net sales) от реализации (продажи) продукции (услуг), маркированной товарным знаком. Если эффект выражен в фиксированной сумме (в форме паушального платежа - fr) или в другой базе роялти, например: прибыль до налогообложения и вычет процентов по долгам (EBIT); дополнительная прибыль (Пдоп); цена единицы продукции с учетом НДС (Цсн), - то абсолютный размер роялти за период пересчитывается по формуле (1):
где
rt - ставка роялти в процентах от объема продаж (v) за период (t);
vt - объем продаж продукции, маркированной товарным знаком, за период (t)
fr - фиксированный размер платежа по лицензионному договору или по договору коммерческой концессии за период (t). Если эффект выражен в другой базе роялти, например, (EBIT), а роялти составляют - 20% от EBIT, то fr = EBIT*20%.
Нечеткая логика (в широком смысле) — система формальных средств обработки естественного языка, включающая лингвистические переменные, нечеткие правила и ограничения, композиционное правило вывода, гранулирование информации, нечеткую семантику, вычисления со словами.
Нечеткое множество F в X — совокупность пар вида  , где  , а ![\mu _{{f}}:x\to [0;1]](151271_html_m215c705a.png) — функция принадлежности нечеткого множества F. Значения  этой функции для конкретного x называются степенью принадлежности этого элемента нечеткому множеству F. А множество ![m=[0;1]](151271_html_3ad31557.png) , будем называть множеством принадлежностей.
Нечеткое ограничение в X — нечеткое подмножество С, соответствующее ограничению, которое описывается функцией принадлежности: ![\mu _{{c}}:x\to [0;1]](151271_html_m75ae75da.png) .
Роялти — периодические отчисления вознаграждения обладателю исключительного права на товарный знак за его использование. В основе исчисления размера роялти лежит база роялти.
Ставка роялти — размер периодических платежей по лицензионному договору и/или договору коммерческой концессии, устанавливаемый в процентах от объема продаж (базы роялти) продукции, маркированной товарным знаком.
Товарный знак — это обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей.
Универсальное множество альтернатив X — универсальная совокупность всевозможных выборов лица принимающего решение.
Функция принадлежности — функция, которая позволяет вычислить степень принадлежности произвольного элемента x множества X к нечеткому множеству F.
Кусочно-линейная функция принадлежности — функция, линейная на каждом из интервалов, составляющих область определения. Примерами кусочно-линейных функций принадлежности являются треугольная (два интервала) и трапециевидная (три интервала, один из которых является линией, где все значения функции больше нуля и совпадают).
Алгоритм Мамдани — алгоритм нечеткого вывода, предложенный в 1975 г. английским математиком Е. Мамдани [1].
2. Идентификация: определение товарного знака как объекта оценки
На товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров (услуг) юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак (ст.1481 ГК РФ).
В соответствии со ст.1225 ГК РФ товарные знаки относятся к охраняемым законом средствам индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий.
Согласно ст.1226 ГК РФ на средства индивидуализации признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных Гражданским Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).
Идентификация товарного знака как объекта оценки осуществляется в четыре этапа:
1. проверка наличия индивидуализирующих функций объекта оценки (ст.1477 ГК РФ, ст.1481 ГК РФ), выявление обладателя исключительного права на товарный знак (ст.1478 ГК РФ), территории действия (ст.1479 ГК РФ), вида товарного знака (ст.1482 ГК РФ), способа использования (ст.1484 ГК РФ).
2. определение категорий стейкхолдеров оценки товарного знака (лиц, заинтересованных в результатах оценки стоимости прав на товарный знак, включая лицензиара и лицензиата будущего или анализируемого лицензионного договора);
3. определение назначения оценки и целей стейкхолдеров лицензионного договора;
4. проверка наличия источников и определение содержащихся в них данных для извлечения значений специфических характеристик товарного знака, позволяющих выполнить условия применимости методов, которые предполагается использовать для достижения целей оценки.
На первом этапе проводится проверка наличия индивидуализирующих функций объекта оценки (ст.1477 ГК РФ, ст.1481 ГК РФ), выявление обладателя исключительного права на товарный знак (ст.1478 ГК РФ), территории действия (ст.1479 ГК РФ), вида товарного знака (ст.1482 ГК РФ) и способа использования (ст.1484 ГК РФ).
Сведения о государственной регистрации товарного знака проверяются в базе данных Федерального государственного бюджетного учреждения «Федеральный институт промышленной собственности» (http://www1.fips.ru/) по признакам, сообщенным заказчиком оценки (например, по номеру свидетельства о государственной регистрации).
Для определения способа использования необходимо руководствоваться п.2 ст.1484 ГК РФ. Для определения отраслей, к которым относится продукция (товары и услуги), маркируемая товарным знаком, используется "Международная классификация товаров и услуг" (МКТУ) и сведения о классах МКТУ из свидетельства о государственной регистрации товарного знака. Информация об этих отраслях может оказаться полезной при применении следующих методов оценки ставки роялти: рейтингового метода, метода "отраслевых стандартов" и рыночного метода.
На втором этапе выполняется определение категорий стейкхолдеров оценки товарного знака на основе анализа текста заявки на проведение оценки, составляемой заказчиком по заранее подготовленной оценщиком форме, или путем анализа результатов переговоров между заказчиком и оценщиком. Образец возможной формы заявки на проведение оценки представлен в приложении 1.
Третьим этапом идентификации является определение целей оценки прав на товарный знак и целей основных стейкхолдеров оценки товарного знака. В таблице 1 представлены типовые цели основных стейкхолдеров оценки - правообладателя товарного знака (лицензиара) и лицензиата и соответствующие им цели оценки, в зависимости от категории стейкхолдера.
Таблица 1. Классы контрагентов, их цели и назначение оценки.
Категория стейкхолдера
|
Ожидания стейкхолдера по отношению к величине получаемого результата (ставки роялти)
|
Назначение оценки
|
Правообладатель товарного знака
|
Заинтересованность в верхней границе диапазона
|
Определение размера платежа за использование товарного знака по лицензионному договору или договору коммерческой концессии;
|
Заинтересованность в нижней границе диапазона
|
Определение рыночной стоимости исключительных прав на товарный знак (при отчуждении исключительных прав взаимозависимым лицам, например, внутри холдинга);
|
Заинтересованность в верхней границе диапазона
|
Определение размера убытков для принятия дальнейших решений, связанных с:
- разработкой мер по защите товарного знака и недопущения нарушения прав на товарный знак в будущем;
- избрание метода и вида защиты;
- обоснования предъявляемых к нарушителю материальных требований о возмещении компенсации или убытков.
|
Лицензиат / пользователь
|
Заинтересованность в нижней границе диапазона
|
Определение размера платежа за использование товарного знака по лицензионному договору или договору коммерческой концессии
|
Четвертым этапом является определение специфических характеристик товарного знака и всех стейкхолдеров его оценивания кроме основных (цели основных стейкхолдеров должны быть определены на предыдущем этапе), позволяющим выполнить условия применимости методов, которые предполагается использовать для достижения целей оценки прав на товарный знак. Например, для использования метода "отраслевых стандартов" желательно определить отраслевую принадлежность продукции, в которой используется оцениваемый товарный знак.
Для определение целей стейкхолдеров, отличных от контрагентов лицензионного договора (или договора коммерческой концессии), предлагаем использовать таблицу типовых целей таких стейкхолдеров, представленную ниже.
Таблица 2. Классы стейкхолдеров и их цели.
Класс стейкхолдера
|
Ожидания стейкхолдера по отношению к величине получаемого результата (ставки роялти)
|
Должностное лицо органа дознания или следствия
|
Нейтральная позиция. Объективная и справедливая оценка
|
Представитель правообладателя товарного знака
|
Заинтересованность в верхней границе диапазона
|
Представитель лицензиата / пользователя
|
Заинтересованность в нижней границе диапазона
|
Нарушитель прав на товарный знак
|
Заинтересованность в нижней границе диапазона
|
Суд и лица, участвующие в деле
|
Разнонаправленные интересы
|
Результаты идентификации объекта оценки предлагаем представить в виде следующей таблицы.
Таблица 3. Представление результатов идентификации объекта оценки.
Номер свидетельства о государственной регистрации товарного знака, внешний вид товарного знака
|
Класс стейкхолдера
|
Классы МКТУ
|
Цель стейкхолдера по отношению к величине получаемого результата (ставки роялти)
|
Назначение оценки
|
Территория действия прав, вид товарного знака и способ его использования
|
|
|
|
|
|
|
3. Описание методов оценки ставок роялти
При определении значения ставки роялти мы рекомендуем использовать три метода:
Рейтинговый метод - предполагает построение системы рейтингов по характеристикам товарных знаков, лицензионные соглашения которых известны, а затем соотнесение характеристик оцениваемого товарного знака с этой системой рейтингов. Может использоваться в тех случаях, когда из-за каких-либо особенностей товарного знака использовать один единственный, например, рыночный метод, невозможно, либо речь идет о предварительной оценке и о более точных результатах говорить рано, либо когда необходимо оценить значимость (рейтинг) результатов, полученных различными методами.
|
