Решение призывной комиссии (призывной комиссии субъекта Федерации)
Обжалование решения призывной комиссии (призывной комиссии субъекта Федерации) предусмотрено как 46 статьей Конституции РФ (право на судебную защиту), так и пунктом 7 статьи 28 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе».
Несмотря на то, что согласно закону сам факт подачи заявления в суд приостанавливает действие обжалуемого решения призывной комиссии, сотрудники отдела военного комиссариата могут игнорировать это обстоятельство.
Чтобы обеспечить дополнительную защиту прав призывника, в просительной части Вашего заявления в суд необходимо одним из пунктов указать: «На основании п.4 ст.254 ГПК РФ (ч. 2 ст. 85 КАС РФ) прошу приостановить действие оспариваемого решения ПК до вступления в законную силу решения суда».
Также отдельно следует написать ходатайство о принятии мер предварительной защиты (образец № 18). Подавать ходатайство о принятии мер предварительной защиты нужно вместе с заявлением об обжаловании решения призывной комиссии. Если судья примет ходатайство, то он вынесет Определение о принятии мер предварительной защиты и один экземпляр направит в отдел военного комиссариата. Следует отметить, что согласно статье ч. 3 ст. 87 КАС РФ Ваше ходатайство о принятии предварительной защиты должно быть рассмотрено не позднее следующего дня с момента подачи соответствующей просьбы.
Наиболее распространенными решениями, которые подлежат обжалованию, являются:
об отказе замены военной службы по призыву на альтернативную гражданскую службу;
о призыве на военную службу;
о направлении на дополнительное (повторное) обследование;
о предоставлении отсрочки от призыва на военную службу.
Обжалование каждого из этих решений имеет свою специфику, которую мы постараемся отразить в этом параграфе.
На данный момент стоит констатировать, что одним из наиболее частых предметов судебного оспаривания является отказ в замене военной службы на альтернативную гражданскую службу (далее АГС). Образец № 2.
При этом часто причиной отказа в замене военной службы на АГС являются процедурные нарушения со стороны призывников (например, пропуск срока подачи заявления на АГС). К сожалению, гражданин не может реализовать свое непосредственно действующее конституционное право по причине нарушений процедурных норм принятых для рационализации работы отдела военного комиссариата и призывной комиссии муниципального района.
В случае отказа в замене военной службы на АГС гражданин имеет право подать заявление в суд в связи с несогласием с данным решением (образец № 2). В этом случае реализация этого решения приостанавливается до вступления в законную силу решения суда, в связи с чем в отношении гражданина не могут проводиться мероприятия, связанные с призывом на военную службу.
Само решение призывной комиссии об отказе следует запросить письменно, подав заявление еще до заседания призывной комиссии (образец № 11). По закону выписка из протокола заседания призывной комиссии выдается в 3-дневный срок со дня принятия решения. Поэтому, предполагая, что будет отказ в замене, и, намереваясь его обжаловать, заранее подготовьте заявление в суд.
Не забудьте вместе с заявлением в суд подать ходатайство о принятии мер предварительной защиты (образец № 18), чтобы суд запретил районному отделу военного комиссариата осуществлять вызовы и мероприятия по призыву на военную службу до вступления в законную силу решения суда.
Довольно распространенным явлением являются нарушения при вынесении призывной комиссии решения о призыве на военную службу. Не учитываются имеющиеся у граждан медицинские документы, не оцениваются социальные показания граждан, имеющих право на отсрочку, процедура определения категории годности и призыва на военную службу проводится с существенными процессуальными нарушениями и т.д.
В случае если гражданин обжалует решение о призыве на военную службу (образец № 4), реализация этого решения также приостанавливается до вступления в законную силу решения суда.
Аналогичные нарушения могут иметь место и при предоставлении отсрочки от призыва на военную службу, так как отсрочка от призыв предоставляется только годным по состоянию здоровья гражданам.
Одним из решений призывной комиссии, подлежащих обжалованию, может быть решение о направлении гражданина на дополнительное (повторное) обследование в случаях, когда, по мнению гражданина, он предоставил всю необходимую информацию о состоянии своего здоровья (образец № 3). При этом врач не устанавливает категорию годности, и по решению призывной комиссии гражданин направляется на дополнительное (повторное) обследование. Иногда призывнику неоднократно выдают направления на обследования по одному и тому же заболеванию, что, конечно, недопустимо.
В таких случаях Вы можете обжаловать решение призывной комиссии о направлении на данное обследование (образец № 3). Наиболее эффективным в данном случае является, на наш взгляд, обжалование и решения призывной комиссии, и бездействия Старшего врача и врача-специалиста, которые не определяют категорию годности к военной службе.
Какие права призывника нарушаются
В зависимости от решения призывной комиссии можно выделить следующие виды нарушения прав:
об отказе в замене военной службы по призыву на альтернативную гражданскую службу – право на свободу иметь убеждения, свобода совести, мысли, право на замену военной службы по призыву на альтернативную гражданскую службу, незаконно возлагается обязанность по прохождению мероприятий, связанных с призывом на военную службу.
о призыве на военную службу – право на освобождение от призыва на военную службу по состоянию здоровья, возлагается незаконная обязанность по прохождению военной службы.
о направлении на дополнительное (повторное) обследование – право на проведение законной процедуры призыва, возможно, право на освобождение от призыва на военную службу, незаконно возлагается обязанность по повторному прохождению мероприятий, связанных с призывом на военную службу, право на выбор медицинского учреждения (если направляют в конкретную больницу).
о предоставлении отсрочки от призыв на военную службу – в данном случае, возможно, основным будет являться право на освобождение от призыва на военную службу, так как не годным (ограниченно годным) по состоянию здоровья гражданам отсрочка не предоставляется.
Ваши доказательства
Заявления в призывную комиссию и ответы должностных лиц
Итак, при обжаловании решения призывной комиссии о призыве без надлежащей оценки состояния здоровья важно доказать, что Вы заявляли членам призывной комиссии о своих жалобах и ранее установленных диагнозах. Поэтому наличие у Вас поданного (с доказательствами официальной подачи заявления – входящий номер на Вашем экземпляре или почтовое уведомление о вручении и чеки) заявления о Ваших жалобах и состоянии здоровья, а также ответа о приобщении его к личному делу призывника будет служить таким доказательством.
Для приобщения к материалам судебного дела Вашего заявления и ответов воспользуйтесь ходатайством о приобщении доказательств (образец № 17).
Жалобы на действия сотрудников отдела военного комиссариата
При проведении призыва на военную службу Вы параллельно могли направить жалобы на нарушения при проведении мероприятий, связанных с призывом. Если при этом Вы получили ответ о том, что нарушения были выявлены (например, прокуратурой), то можно приобщить копию Вашей жалобы и ответа к судебном делу.
Напоминаем, что согласно статье 24 Конституции РФ каждый призывник (и его доверенные лица) имеет право на получение информации, непосредственно затрагивающей его права и свободы. Таким образом, когда Вам это необходимо, Вы можете ознакомиться с содержанием личного дела (в обязательном порядке это нужно делать после прохождения медицинского освидетельствования).
Для ознакомления с личным делом необходимо подать соответствующее заявление (образец № 13). По результатам ознакомления с личным делом нужно оформить акт-опись личного дела, документ, подписанный вашими свидетелями.
Как ознакомиться с личным делом и составить акт-опись, читайте и смотрите на нашем сайте www.soldiersmothers.ru.
Аудиозапись может подтвердить нарушения при проведении призывной комиссии. При осуществлении аудиозаписи важно, чтобы в начале и в конце записи были отражены когда, кем и в каких условиях она осуществлялась. Также укажите наименование технического устройства, на которое осуществляется запись, и обстоятельства, в связи с которыми Вы ее осуществляли. Более подробно о проведении видео и аудиозаписи смотрите в разделе «Ходатайства в суде».
Судебно-медицинская экспертиза (независимая военно-врачебная экспертиза)
При обжаловании решения о призыве на военную службу одним из ключевых доказательств незаконности решения может являться проведение судебно – медицинской экспертизы в форме – независимой военно-врачебной экспертизы (НВВЭ).
Наиболее целесообразно назначать судебно-медицинскую экспертизу в форме НВВЭ. Часто предметом спора является именно неправильное, с точки зрения призывника, определение ему категории годности к военной службе. Ни суд, ни обычное экспертное учреждение (бюро судебно-медицинской экспертизы) не может определить категорию годности призывника: суд – в силу отсутствия специальных медицинских познаний, бюро – в силу отсутствия лицензии на проведение военно-врачебной экспертизы.
Суды, как правило, настаивают на том, чтобы административный истец (призывник) или его представители заявляли ходатайство о проведении по делу судебно-медицинской экспертизы. Раздумывая над необходимостью экспертизы, следует учитывать:
Если Ваши доказательства непротиворечиво свидетельствуют о наличии заболевания, если Ваши требования и доводы основаны на процедурных нарушениях, проведение экспертизы, как правило, нецелесообразно.
Экспертиза является только одним из доказательств по делу (ни одно из доказательств не имеет для суда заранее установленной силы).
Оплачивает проведение экспертизы та сторона, которая ее назначает (ходатайствует перед судом о назначении).
Даже, если экспертиза была проведена не за Ваш счет, в случае отрицательного судебного решения все судебные расходы (в том числе на проведение судебно-медицинской экспертизы) ложатся на проигравшую сторону.
Если вы все-таки приняли решение о том, что без экспертизы в данном процессе Вам не обойтись, подавайте ходатайство (образец № 24), но имейте в виду:
Вы имеете право выбирать место для проведения экспертизы (даже, если экспертиза была назначена не по Вашему ходатайству).
Как правило, при обжаловании решения призывной комиссии нужна не просто судебно-медицинская экспертиза, которая может только установить диагноз призывника, а именно военно-врачебная экспертиза, которая сразу сможет сделать вывод о категории годности к военной службе.
Проверьте наличие у экспертного учреждения лицензии именно на проведение независимой военно-врачебной экспертизы и необходимых врачей-специалистов.
Даже, если экспертиза была назначена не по Вашему ходатайству, Вы вправе ставить определенные вопросы перед экспертами.
Задавая вопросы эксперту, учитывайте, что Вас интересует в первую очередь диагноз и категория годности, которые имели место у призывника на момент принятия обжалуемого решения.
При получении экспертного заключения проверьте, что вся комиссия экспертов предупреждена об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения (имеются подписи экспертов).
Заранее узнайте, где находится учреждение, которое проводит НВВЭ, сроки проведения НВВЭ, что необходимо представить для экспертизы, стоимость.
Для того чтобы провести НВВЭ, обязательно до ее назначения необходимо приобщить к материалам судебного дела медицинские документы, подтверждающие подлинное состояние здоровья гражданина, а также истребовать личное дело призывника, так как оцениваться должны, в том числе и документы, находящиеся в нем.
При проведении экспертизы к делу приобщаются подлинники медицинских документов, на основании которых выносится экспертное заключение. После вынесения судебного решения подлинные документы, которые ранее были переданы в суд под расписку, возвращаются административному истцу.
Если дело будет выиграно, то Вы можете взыскать судебные издержки, в том числе и на проведение экспертизы.
Будьте готовы, что Ваши оппоненты могут возражать против проведения экспертизы в том учреждении, в котором Вы бы хотели ее провести, и будут просить о проведении экспертизы в том учреждении, где хотели бы они. Заранее подготовьте обоснование, почему именно в этом учреждении Вы хотите провести экспертизу (например, наименьшая стоимость или наиболее компетентные специалисты).
В случае если суд назначит экспертизу в ином экспертном учреждении, чем хотели Вы, то данное Определение суда обжаловать в отличие от многих других определений нельзя, и Вы можете только обжаловать его в части расходов. Однако Вы можете отказаться от проведения экспертизы – направив соответствующее заявление в экспертное учреждение.
Если Вы не согласны с результатами экспертизы, либо считаете ее недостаточно ясной и полной, то Вы вправе заявить ходатайство о проведении дополнительной или повторной экспертизы (ст.87 ГПК РФ, ст. 83 КАС РФ). После окончания экспертизы напишите заявление на имя судьи с просьбой вернуть подлинники медицинских документов (в деле останутся заверенные судом копии).
Образец ходатайства о проведении судебно-медицинской (НВВЭ) экспертизы Вы можете найти в соответствующем разделе (образец № 24).
Доводы свидетелей, которые могут подтвердить наличие нарушений при проведении медицинского освидетельствования, неполный состав призывной комиссии (ее отсутствие) при принятии решения и другие нарушения, могут стать хорошим подтверждением Вашей позиции и доказательством незаконности принятого решения призывной комиссии (образец № 20).
Лучшим способом зафиксировать сведения, содержащиеся в личном деле, является фотофиксация с прикрепленным актом, в котором указана дата проведения фотографирования. Фотофиксация сможет Вам помочь запечатлеть имеющиеся нарушения в личном деле призывника.
Иные письменные доказательства
К иным письменным доказательствам могут относиться различные ответы государственных органов, например подтверждающие, что имеющееся у Вас заболевание относится к определенной статье Расписания болезней или указывающие на обязательность проведения призывных мероприятий, которые были не проведены. В данном случае стоит отметить, что направление соответствующих запросов должно определяться из специфики рассматриваемого дела и озаботиться ими нужно заранее, так как у государственного органа есть 30 дней, чтобы дать вам ответ.
Не забудьте, что все факты нарушений следует письменно оформлять в виде Актов нарушения с подписями свидетелей. Такие Акты являются доказательствами процедурных нарушений, которые оцененные судом в совокупности могут стать основанием для отмены решения призывной комиссии.
Получение устной или письменной консультации специалиста
В тех случаях, когда Ваши медицинские документы однозначно и непротиворечиво говорят о наличии у Вас заболевания, дающего право на освобождение от призыва на военную службу, нет необходимости, несмотря на возможные «рекомендации» судьи, проводить судебно-медицинскую экспертизу.
Чтобы пояснить суду, не обладающему специальными познаниями в области медицины, что представленные Вами документы и диагнозы соответствуют статье Расписания болезней, может быть достаточно получения устной (письменной с постановкой вопросов перед специалистом) консультации специалиста (врача соответствующей специализации). Просить о получении такой консультации можно, составив ходатайство по образцу № 16.
Консультация специалиста сама по себе доказательством по делу не является, но специалист помогает суду исследовать иные представленные доказательства (медицинские документы, лист медицинского освидетельствования).
Вызов специалиста в суд очень может помочь в том случае, когда в суд кроме представителя призывной комиссии (обычно юриста военного комиссариата) приходит еще и врач-специалист или врач, руководящий работой по медицинскому освидетельствованию.
Однако заявляя такое ходатайство (образец № 16), желательно заранее договориться с тем специалистом, которого Вы хотите просить выступить в суде и получить его согласие на участие. Если врач не хочет приходить в суд, можно просить его дать письменную консультацию.
Ваши доказательства при обжаловании отказа в АГС
В зависимости от того, чем был мотивирован отказ в замене военной службы на АГС, Вы будете готовить свои доказательства. Однако практика показывает, что иногда мотивация отказа, письменно изложенная в решении призывной комиссии, может быть одна, например, пропуск сроков подачи заявления, а в суде представитель призывной комиссии будет ссылаться еще и на «несоответствие доводов». Поэтому чаще всего стоит готовить доказательства по максимуму.
Заявление о замене военной службы на АГС и документы, подтверждающие его подачу
Ваше заявление на АГС с обоснованием Ваших доводов является доказательством наличия у Вас убеждений, противоречащих несению военной службы. Вопреки представлениям должностных лиц призывник не обязан доказывать свои убеждения, а только обосновать их. В свою очередь, у призывной комиссии, которая отказала в замене ВС на АГС, возникает обязанность предоставить характеризующие призывника документы и данные, не соответствующие доводам, изложенным в заявлении. Как правило, такие документы и данные у призывной комиссии отсутствуют, и вся мотивация сводится к банальному: «ты нас не убедил».
Документы и пояснения, свидетельствующие об уважительной причине пропуска сроков подачи заявления на АГС
Готовясь к судебному процессу, подумайте о том, какие документы и доводы Вы сможете предоставить суду в обоснование уважительной причины пропуска сроков подачи заявления на АГС.
Такими документами могут служить, например, медицинские документы, подтверждающие, что Вы не могли подать в срок, поскольку находились в это время на обследовании (лечении). Доводами, подтверждающими уважительность пропуска сроков, может быть тот факт, что Ваши убеждения окончательно сформировались под влиянием просмотренного фильма, прочитанной книги, какого-то мероприятия или жизненной ситуации.
Важно показать суду, что у призывной комиссии нет обязанности отказать по пропуску сроков, но есть такое право, а также, что Вы в своем заявлении просили восстановить срок подачи заявления, однако призывная комиссии этот вопрос на заседании не рассматривала, что могут подтвердить свидетели.
Свидетели, которых призывник указал в заявлении как лиц, готовых подтвердить достоверность его доводов, могут быть также заслушаны в суде. Свидетели на заседании призывной комиссии – это очень важно, поскольку они могут подтвердить наличие процедурных нарушений при рассмотрении заявления на АГС. В частности, был ли законным состав призывной комиссии, заслушала ли комиссия доводы призывника и других лиц, рассматривался ли вопрос о восстановлении сроков подачи заявления.
Свидетель также может пояснить суду, какие суждения в связи с военной службой и при каких обстоятельствах Вы высказывали. Если ему что-либо известно о Вашем круге чтения или Вашей активности в интернете, где Вы размещали какие-то заметки или комментарии, свидетельствующие о Ваших убеждениях. Возможно, эти люди расскажут о Вашей гражданской активности (участие в публичных акциях, связанных с убеждениями против военной службы). Свидетелю следует продумать, что именно он хочет рассказать суду: откуда он знает Вас, какие высказывания, свидетельствующие об убеждениях, противоречащих несению военной службе, он от Вас слышал, известно ли ему об особенностях личности, что может быть напрямую или косвенно связано с неприятием военной службы административным истцом по убеждениям совести и т.д.
Для граждан, которым отказано в замене военной службы на АГС при наличии религиозных убеждений, в качестве свидетеля могут выступать духовные наставники или единоверцы, ходящие в религиозные учреждения вместе с административным истцом.
Ходатайство о вызове и допросе свидетеля подготовьте, используя образец № 20.
Материалы, характеристики, подтверждающие наличие убеждений
Вы можете подать ходатайство о приобщении к делу (образец № 17) каких-либо материалов, свидетельствующих о проявлении Ваших убеждений, если такие материалы имеются. Это, например, могут быть статьи, распечатки из интернета со ссылками, Ваши тексты, свидетельствующие об убеждениях, фотографии с участия в каких-либо акциях, дискуссиях и т.д.
Аудио и (или) видеозапись заседания призывной комиссии
Если у Вас есть аудиозапись (видеозапись) призывной комиссии, и на ней слышно (видно) какое-либо нарушение, например, грубое обращение, слышно, что перебивают, не дают возможности изложить свою позицию и донести суть убеждений до призывной комиссии, или что решение принимается фактически одним человеком, не обсуждается, не ставится на голосование, то можно заявить ходатайство заслушать аудиозапись (видеозапись), сделанную на заседании призывной комиссии (образец № 21).
Диск с аудиозаписью (видеозаписью) Вы прилагаете. Если судья удовлетворит это ходатайство, возможно, Вам надо будет принести в суд ноутбук или какое-то устройство, чтобы воспроизвести запись.
Административные ответчики (заинтересованные лица) по делу
При обжаловании решения призывной комиссии административными ответчиками может выступать собственно сама призывная комиссия муниципального образования (призывная комиссия субъекта Федерации), а также врач-специалист, врач, руководящий работой по медицинскому освидетельствованию, на основании заключения которого было вынесено незаконное решение.
При проверке полномочий представителя призывной комиссии, явившегося в суд, имеете в виду, что его доверенность должна быть за подписью председателя призывной комиссии (главы Вашего муниципального образования или губернатора субъекта Федерации), а не военного комиссара субъекта Федерации (начальника районного отдела военкомата). В случае если полномочия представителя не определены надлежащим образом, возражайте против его участия в судебном заседании.
|
