Научно-методический журнал №4 (11) 2009
|
Скачать 5.9 Mb.
|
|
Н. И. Батурина ОПЕКА И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО НАД ДЕТЬМИ В СОВРЕМЕННЫХ УСЛОВИЯХ В данной статье рассматриваются нововведения относительно опеки и попечительства над детьми, оставшимися без попечения родителей, на основании Федерального закона «Об опеке и попечительстве» от 24 апреля 2008 г. Ключевые слова: семейный кодекс, опека, попечительство над детьми, права и обязанности опекуна (попечителя). N. I. Baturina Custody and trusteeship over children under present-day conditions In the article the innovations concerning custody and trusteeship over children left without parental custody are considered on the basis of the Federal Law About Custody and Trusteeship from April 24, 2008. Keywords: family code, custody, trusteeship over children, rights and obligations of a custodian (trustee). В течение многих десятилетий законодательство об опеке и попечительстве практически не менялось. Самым значимым для института опеки и попечительства изменением явилось «перемещение» основных его положений из семейного законодательства в гражданское. Так, во времена советского права эти нормы закреплялись в разделе IV Кодекса законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве [1], разделе III Кодекса законов о браке, семье и опеке [2], ст. 26 Основ законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье [3], главе 13 КоБС РСФСР [4]. С принятием части первой Гражданского кодекса РФ в 1994 г. отношения, возникающие в связи с установлением, осуществлением и прекращением опеки и попечительства стали регулироваться ст. 31—40. Чуть позже, в декабре 1995 г., был принят Семейный кодекс РФ, в котором отведено место для опеки и попечительства над детьми. Следующим этапом развития института об опеке и попечительстве стало принятие Федерального закона «Об опеке и попечительстве» [5], который внес изменения в отдельные законодательные акты Российской Федерации [6], а именно в Семейный кодекс РФ и часть 1 Гражданского кодекса РФ. В результате таких преобразований мы можем наблюдать, что законодатель стал более тщательно подходить к кандидатуре будущих опекунов (попечителей). Кроме тех запретов, которые закреплены в семейном законодательстве относительно личности опекуна (попечителя) [7], закон «об опеке и попечительстве» позволяет органу опеки и попечительства, кроме предоставления сведений о себе гражданином, изъявившем желание стать опекуном (попечителем), запрашивать на него информацию в органах внутренних дел, органах загса, медицинских и иных организациях. Благодаря полученной информации, органы опеки и попечительства смогут установить способность лица исполнять обязанности опекуна или попечителя. Следует обратить внимание, что близкие родственники подопечного имеют преимущественное право быть его опекунами (попечителями) перед всеми другими лицами. Независимо от того, кто будет назначен опекуном или попечителем, основанием возникновения отношений между ними и ребенком является акт органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя. Ранее законодательство об опеке и попечительстве не предусматривало предварительной опеки и попечительства. Благодаря данному нововведению, в случае отобрания ребенка у родителей или лиц, их заменяющих, и нецелесообразности помещения его в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в отношении него может быть немедленно назначен временный опекун (попечитель). Срок, на который назначается временный опекун (попечитель), равен одному месяцу, однако при наличии исключительных обстоятельств указанный срок может быть увеличен до двух месяцев. Процедура назначения опекуна (попечителя) в данном случае достаточно проста. На основании документов, удостоверяющих личность совершеннолетнего дееспособного лица и обследования органом опеки и попечительства условий его жизни, выносится акт о предварительной опеке (попечительстве). Временно назначенные опекун или попечитель обладают всеми теми же правами и обязанностями опекуна (попечителя), которые содержатся в семейном и гражданском законодательстве, за исключением права распоряжаться имуществом подопечного от его имени, давать согласие на совершение подопечным сделок по распоряжению своим имуществом. На протяжении долгих лет опекуны (попечители) исполняли свои права и обязанности безвозмездно. Сегодня орган опеки и попечительства, исходя из интересов подопечного, вправе заключить с опекуном или попечителем на основании акта органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя договор об осуществлении опеки или попечительства на возмездных условиях. Вознаграждение опекуну (попечителю) может выплачиваться за счет доходов от имущества подопечного, средств третьих лиц, а также средств бюджета субъекта Российской Федерации. Кроме того, закон позволяет опекунам (попечителям), которые добросовестно исполняют свои обязанности, вместо вознаграждения безвозмездно пользоваться имуществом подопечного в своих интересах. Однако возможности опекунов (попечителей) в данном случае не безграничны. Как только становится известно органам опеки и попечительства о злоупотреблении опекуна (попечителя) предоставленным правом, выразившимся в существенном нарушении имущественных прав и интересов подопечного, то происходит досрочное прекращение пользования этим имуществом. Опека (попечительство) может быть установлена не только над детьми, оставшимися без попечения родителей, но и при их жизни. Родители могут подать в орган опеки и попечительства совместное заявление о назначении их ребенку опекуна или попечителя на период, когда они по уважительным причинам не смогут исполнять свои родительские обязанности, с указанием конкретного лица. Как правило, срок, на который устанавливается опека (попечительства), в данном случае невелик. Другой случай, когда дети остаются без родительской заботы в результате смертельной болезни. Оставшись без родительского попечения, дальнейшая судьба ребенка может сложиться по-разному. Его могут передать на государственное обеспечение либо в семью опекуна (попечителя), с которым ребенок ранее не был знаком. Поэтому действующее законодательство об опеке и попечительстве позволило единственному родителю несовершеннолетнего ребенка определить самостоятельно на случай своей смерти опекуна или попечителя. Как правило, ими становятся лица из близкого окружения родителя, с которыми налажено общение и взаимопонимание с ребенком. Еще одним нововведением в рассматриваемой нами области является предоставление несовершеннолетнему гражданину, достигшему возраста четырнадцати лет, самостоятельно подать заявление в орган опеки и попечительства для определения себе попечителя. Однако следует учитывать тот факт, что установление попечителя в данном случае возможно только в интересах ребенка, несмотря на его обращение в орган опеки и попечительства. Пристальное внимание законодатель уделяет охране имущества ребенка, находящегося под опекой (попечительством). В том случае, если у подопечного есть имущество, орган опеки и попечительства составляется его опись. Один экземпляр описи остается у опекуна (попечителя), другой подлежит хранению в деле подопечного, которое ведет орган опеки и попечительства. Это позволит органу опеки и попечительства оградить от злоупотреблений со стороны опекунов (попечителей) относительно имущества подопечного. Кроме того, опекун (попечитель) ежегодно не позднее 1 февраля текущего года представляет в орган опеки и попечительства отчет в письменной форме за предыдущий год о хранении, об использовании имущества, управлении имуществом ребенка с приложением документов. Что же касается распоряжения имуществом подопечного, опекуну (попечителю) необходимо получить письменное разрешение от органа опеки и попечительства, а в некоторых случаях с конкретными указаниями, обязательными для исполнения. Все это направлено для защиты имущественных прав ребенка, находящегося под опекой или попечительством. Так, опекун вправе вносить денежные средства малолетнего, а попечитель вправе давать согласие на внесение денежных средств несовершеннолетнего только в кредитные организации, не менее половины акций которых принадлежит Российской Федерации. Опекун (попечитель) не вправе совершать какие-либо сделки, влекущие за собой уменьшение стоимости имущества ребенка. По общему правилу, недвижимое имущество, принадлежащее ребенку, не подлежит отчуждению, за исключением случаев, указанных в законе. Например, подлежит отчуждению недвижимое имущество при перемене места жительства, необходимости оплаты дорогостоящего лечения, по договору мены, а также в иных случаях, если этого требуют интересы ребенка. Не без внимания остался вопрос о прекращении опеки и попечительства. Так, закон предусматривает ряд оснований прекращения опеки и попечительства, к которым относится: смерть опекуна (попечителя) либо ребенка; по истечении срока действия акта о назначении опекуна или попечителя; достижение несовершеннолетними родителями совершеннолетия; по просьбе опекуна (попечителя); неисполнения возложенных на опекуна (попечителя) обязанностей. Прекращение прав и обязанностей опекуна (попечителя) наступает с момента принятия органом опеки и попечительства акта об освобождении опекуна или попечителя от исполнения возложенных на них обязанностей либо об их отстранении от исполнения возложенных на них обязанностей. После этого, не позднее трех дней, лицо, выполнявшее обязанности опекуна или попечителя, обязано предоставить в органы опеки и попечительства отчет о состоянии имущества подопечного. Если в представленном отчете содержатся основания для привлечения опекуна (попечителя) к административной, уголовной или иной ответственности, то орган опеки и попечительства обязан в течение семи дней с момента получения отчета принять соответствующие меры, направленные на предотвращение и пресечение противоправных действий. Итак, нами были рассмотрены основные изменения относительно установления, осуществления и прекращения опеки и попечительства над детьми на основании Федерального закона «Об опеке и попечительстве» от 24 апреля 2008 г. Список библиографических ссылок
© Н. И. Батурина, 2009 Д. В. Бойко КЛАССИФИКАЦИЯ УСМОТРЕНИЯ В ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ Для более полного понимания такой юридической категории, как усмотрение, требуется ее всесторонний анализ. Такой анализ включает в себя помимо прочего рассмотрение вопросов классификации, т. е. выделение различных видов усмотрения. Можно выделить следующие критерии выделения видов усмотрения: по сфере человеческой деятельности, по субъекту усмотрения, по виду правовой деятельности, по форме реализации, по субъекту правоприменения, по сфере юридической деятельности, по типу взаимодействия с внешней средой. Ключевые слова: правоприменение, усмотрение, классификация, виды усмотрения. D. V. Boiko Classification of law enforcement discretion For better understanding of such a legal category as discretion the comprehensive analysis is required. This analysis includes the consideration of classification issues i.e. distinguishing of different types of discretion. It is possible to consider the following criteria of distinguishing of types of discretion: by the sphere of human activities, by the subject of discretion, by the type of legal activities, by the form of implementation, by the subject of law enforcement, by the sphere of juridical activities, by the type of interaction with the external environment. Key words: law enforcement, discretion, classification, types of discretion Сам по себе феномен усмотрения пронизывает всю человеческую практику и может считаться одним из краеугольных камней теории человеческой деятельности, характеризующих сознательное ее начало. По мнению А. А. Малиновского, «усмотрение можно определять как выбор субъектом определенной цели и способов ее достижения или как возможность выражать свою волю и принимать решения независимо от воли других лиц» [1, с. 102]. Поэтому понятие усмотрения является принадлежностью общей социально-философской проблематики, правда выступающей под различными научными «псевдонимами»: в одних случаях прикрываясь свободой деятельности или социальной свободой, в других «целесообразностью» деятельности и т. п. Возможно рассмотрение этого феномена и в негативном свете как синонима произвола или крайностей свободы. Таким образом, общее понятие усмотрения имеет в виду аспект деятельности социальных субъектов, заключающийся в том, что они (субъекты) имеют возможность принимать те или иные решения и действовать в соответствии с ними более-менее свободно, отвлекаясь от внешних по отношению к ним факторов. Правовое усмотрение в сфере правореализации можно разделить на несколько видов в зависимости от форм правореализации. Традиционно в теории права различают три основные формы его осуществления: использование прав, исполнение обязанностей и соблюдение запретов, и особую форму реализации правоприменение. Из указанных форм использование права представляет собой широкий спектр усмотренческих начал, исполнение обязанностей этот спектр значительно сужает, а такая форма реализации права, как соблюдение, как правило, оставляет лишь два варианта: соблюдать запрет или нарушить его, т. е., совершить правонарушение. Следующий этап классификации связан с анализом уже такой формы усмотрения, как правоприменительное усмотрение. В. Г. Антропов в своем диссертационном исследовании предлагал классификации: по субъекту (законодательное, административное, судебное); по предмету (нормативное, индивидуальное); по возможности пересмотра (пересматриваемое, непересматриваемое); по дискретности (непрерывное, дискретное) [2, с. 1415]. В первом приближении можно сказать, что все ситуации правоприменительного усмотрения разделяются на те, которые так или иначе предусмотрены правом, в зарубежной науке их еще называют контролируемым усмотрением, и те, которые правом не предусмотрены (пробел, коллизия), и правоприменитель принимает решения, исходя из соображений общей компетенции, ответственности, ситуации крайней необходимости. В зависимости от сферы юридической деятельности правоприменительное усмотрение можно разделить на судебное, или судейское, и административное. Поскольку судебная деятельность в современном цивилизованном обществе, да и на всех этапах развития цивилизации имеет исключительное значение, то проблема усмотрения в деятельности судьи подвергалась значительному исследовательскому интересу. Необходимо даже обратить внимание, что в основе одной из значимых школ правопонимания, школы «свободного права», как раз и лежит общетеоретическая интерпретация феномена судейского усмотрения. Менее изученным является административное усмотрение. Как писал Ю. П. Соловей, «под административным усмотрением следует понимать оценку фактических обстоятельств, основания (критерии) которой не закреплены в правовых нормах достаточно полно или конкретно, производимую органом (должностным лицом) при выборе в пределах, допускаемых нормативными актами, оптимального варианта решения конкретного управленческого вопроса» [3, с. 6]. Административное усмотрение присутствует в деятельности многочисленных актов государственного управления, в основном органов исполнительной власти. В общем, границы правоприменительного административного усмотрения теоретически очертить трудно, здесь все формулы будут довольно расплывчаты. Однако в каждом реальном случае тщательный анализ показывает, к какому виду правовой деятельности относится тот или иной юридический акт. Вместе с тем есть бесспорные ситуации: принятие решений по конкретным юридическим делам на основе закона органами исполнительной власти в обязательном порядке относится к сфере правоприменения. Обычно выделяют две формы применения права: оперативно-исполнительную и правоохранительную. Вполне очевидно, что пределы усмотрения, в правоохранительной форме более ограничены, поскольку она напрямую связана с применением государственного принуждения. Наличие этих двух форм и их особенности предопределяют выделение таких видов правоприменительного усмотрения, как усмотрения, в оперативно-исполнительной сфере, т.е. собственно в управлении, и усмотрение в правоохранительной сфере. Следует подчеркнуть, что наибольший объем усмотрения в правоохранительной сфере из всех государственных служб выпадает на долю сотрудников органов внутренних дел (милиции). Судебное усмотрение, в свою очередь, можно разделить на подвиды в зависимости от того, в каком виде судопроизводства он присутствует. Так, можно выделить усмотрение в уголовно-процессуальном судопроизводстве, гражданско-процессуальном и арбитражном судопроизводствах. С некоторыми натяжками можно вести речь об усмотрении в административном процессе. Появились работы об усмотрении в деятельности Конституционного Суда РФ. По аналогии административное усмотрение можно классифицировать по иерархии органов власти и управления, которые его используют. Так, правомерно говорить об усмотрении в деятельности федеральных государственных органов, органов субъекта федерации и муниципальных органов. Особый научный интерес, по вполне понятным причинам, вызывает усмотрение в деятельности правоохранительных органов: милиции, прокуратуры, органов госбезопасности и т. п. Среди классификаций административного усмотрения можно обратить внимание на классификацию, предложенную Ю. А. Тихомировым. Основным критерием такой классификации может быть комбинация элементов усмотрения и результат их взаимодействия с внешней средой. Он выделяет: а) активно-позитивное, формирующееся и проявляющее себя сообразно статусу его носителей и их правомерным взглядам и позициям; б) по прямым предписаниям закона; в) по поручениям и заданиям вышестоящих органов и руководителей; г) под давлением общественного мнения; д) по соображениям перестраховки; г) под влиянием неформальных групп и лиц; ж) из-за боязни санкции; з) негативное. Как видно, настоящая классификация представляет собой определенную ценностную шкалу, с одной стороны которой социально позитивные, а с другой негативные мотивы принятия усмотренческого решения. Типичными видами административного усмотрения, по мнению немецких юристов И. Рахтера и Ф. Шупперта, являются: 1) тактическое усмотрение (закон предоставляет управлению простор для принятия собственного решения с тем, чтобы при меняющихся фактических обстоятельствах отдельного случая оно могло гибко и возможно эффективнее осуществить «стратегическую» цель, классическим примером является полицейское усмотрение); 2) усмотрение при освобождении (буквальное применение нормы при нетипичных обстоятельствах конкретного случая могло бы в виде исключения привести к результату, противоположному цели закона); 3) усмотрение экспертов; 4) усмотрение в планировании; 5) усмотрение менеджмента [4, с. 2327]. По нашему мнению, усмотрение можно также классифицировать по субъекту, его использующему. Поскольку субъектов права можно разделить на индивидуальных и коллективных, то и усмотрение можно разделить на усмотрение, применяемое должностными лицами, и усмотрение, применяемое коллегиальными органами. Так, Ю. А. Тихомиров отмечает, что «непосредственными носителями административного усмотрения являются руководители, должностные лица и представители госорганов, управленцы в коммерческих организациях в пределах своей компетенции, независимые администраторы (в рамках целевых программ, арбитражные и внешние управляющие, диспашеры и т. п.)» [5, с. 159]. Такое деление имеет значение и для практики, поскольку в усмотрении велика доля субъективизма. Так как на него действительно влияет уровень правосознания правоприменителя, то резонно предположить, что у коллегиальных органов степень субъективизма значительно ниже. Кроме того, неправильное правоприменение обычно ведет к привлечению соответствующих должностных лиц к ответственности. Однако вопрос об ответственности коллегиальных органов пока в действующем законодательстве не решен. Вслед за западными учеными социологического направления можно выделить сильное и слабое усмотрение, официальное и неофициальное, предварительное и окончательное. К слабому усмотрению можно отнести те случаи, когда правоприменитель, разрешая то или иное дело, опирается в основном на правовую норму. Сильное имеет место тогда, когда отсутствует норма, на основании которой можно разрешить проблему [6, с. 22]. Официальное усмотрение присутствует тогда, когда правоприменитель реализует альтернативную форму санкции, а неофициальное когда он действует в соответствии не с самой нормой, а со смыслом ее толкования. Усмотрение является предварительным, если возможна его отмена иными субъектами, и, соответственно, окончательным, если дело уже не может быть пересмотрено. Одним из интересных видов использования феномена усмотрения является концепция «свободы усмотрения государства», реализуемая в практике Европейского Суда по правам человека при применении норм Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. Как пишет Н. Н. Липкина, «выработка и последующее применение Европейским Судом по правам человека единых стандартов прав человека осуществляется при постоянном учете свободы усмотрения государства в обеспечении соблюдения своих обязательств по Конвенции. Свобода усмотрения является гарантией от абсолютной универсализации стандартов прав человека, которая порой невозможна без ущерба важнейшим интересам отдельно взятого общества» [7, с. 116]. Согласно идеологии деятельности Суда он не стремится поставить во главу интересы отдельной личности выше интересов общества и государства. Поэтому Суд на основе концепции о свободе усмотрения государства создал довольно стройную систему положений, позволяющих учитывать некоторые «форс-мажорные» и иные факторы при рассмотрении конкретных жалоб. Среди таких факторов можно назвать следующие: право государств ограничивать некоторые гарантированные права, закрепленное в Конвенции; право отступать от Конвенции в случае войны или при иных чрезвычайных обстоятельствах; право государства самостоятельно регулировать некоторые вопросы, поскольку Конвенция прямо отсылает к внутригосударственному праву; право на совершение позитивных действий по своему усмотрению. Насколько широко трактуется свобода усмотрения, можно судить по толкованию права задержанного незамедлительно быть доставленным к судье. В практике Европейского Суда термин «незамедлительно» понимается как срок до четырех дней [8, с. 35]. Нужно отметить, что такой учет свободы усмотрения государств не ведет к «всепрощенчеству» политики государств, поскольку Суд создал довольно строгие рамки этой свободы, сформулировав пределы усмотрения. Это дает возможность Суду проводить гибкую и сбалансированную политику, не поступаясь принципами Конвенции учитывать конкретные обстоятельства дела и даже, выявив нарушения, признавать действия государств правомерными, поскольку они не выходили за пределы усмотрения и были обусловлены социальной необходимостью. Исходя из нашей классификации, анализ данного вида усмотрения представляет собой некоторую сложность. Во-первых, здесь речь идет об усмотрении государства как субъекта международного права; во-вторых, сложность заключается в том, что применительно к данной ситуации государство действовало не на международной арене, а внутри, не обеспечив, по мнению заявителей, те или иные их права. В-третьих, субъектом правоприменения здесь является международный орган. Кроме того, нужно учитывать, что вообще доктрина «усмотрения государства» является плодом усмотрения Европейского суда по правам человека, узаконенным в виде прецедента. Поэтому данный вид усмотрения следует считать особым видом, относящимся к группе усмотрений в сфере права. |
Похожие:
 |
Научно-методический журнал для учителей, педагогов образовательных... |
|
Инновационная деятельность. 2009. №1 (6) Научно-аналитический журнал для ученых, производственников, разработчиков новой продукции, инвесторов, властных структур и организаторов... |
 |
Моу мц «Раменский Дом учителя» Январь 201 7 №30 о научно-методический журнал ... |
|
Учебно-методический комплекс дисциплины научно-исследовательский... Учебно-методический комплекс составлен на основании требований федерального государственного образовательного стандарта высшего профессионального... |
|
Учебно-методический комплекс дисциплины научно-исследовательский... Учебно-методический комплекс составлен на основании требований федерального государственного образовательного стандарта высшего профессионального... |
|
Информационно-методический журнал Перепечатка материалов, опубликованных в журнале, допускается только с разрешения редакции |
 |
Учебно-методический комплекс специальные технологии для специальности:... О 26 Специальные технологии: учебно-методический комплекс / Л. К. Обухова. – Елабуга: Изд-во егпу, 2009. – 51 с |
|
Правила для авторов "Сибирский экологический журнал" Сибирский экологический журнал – научный журнал, освещающий основные аспекты современной экологии в классическом понимании этого... |
|
Научно-методический журнал Издается с января 2004 года Рао; М. А. Лукацкий, доктор педагогических наук, профессор, член-корреспондент рао; М. Н. Махмудов, кандидат физико-математических... |
|
Учебно-методический комплекс дисциплины Учебно-методический комплекс составлен на основании требований федерального государственного образовательного стандарта высшего профессионального... |
|
Правила оформления и представления статьи в «журнал фундаментальной... В журнале освещаются результаты исследований по проблемам, актуальным для развития теоретических и прикладных аспектов медицины и... |
|
Учебно-методический комплекс дисциплины «компьютерные технологии в науке и технике» Учебно-методический комплекс составлен на основании требований федерального государственного образовательного стандарта высшего профессионального... |
|
Учебно-методический комплекс дисциплины «Геометрические методы математической физики» Учебно-методический комплекс составлен в соответствии с требованиями федерального государственного образовательного стандарта высшего... |
|
Сборник научных трудов Третьей Всероссийской заочной научно-практической... Региональный рынок потребительских товаров: особенности и перспективы развития, качество и безопасность товаров и услуг: Сб науч... |
|
Учебно-методический комплекс дисциплины Учебно-методический комплекс составлен в соответствии с требованиями федерального государственного образовательного стандарта высшего... |
|
Учебно-методический комплекс дисциплины «История и культура Китая» Учебно-методический комплекс составлен в соответствии с требованиями федерального государственного образовательного стандарта высшего... |