Тема 10. Юридический механизм принуждения
Понятия «механизм правового регулирования», «действие права» и «реализация права» в командной теории. «Норма права» как модель и правоотношение как реализация модели. Правоприменение и правоприменительные органы. Стадии правоприменения. Право, правопорядок и правонарушения с точки зрения легистики.
Правонарушения и неформальные нормы. Формальный и неформальный механизмы принуждения к соблюдению «позитивных» норм.
Состав правонарушения как основание юридической ответственности. Объективно противоправное деяние. Противоправное деяние неделиктоспособного субъекта. Право на самозащиту и пресечение правонарушений. Необходимая оборона.
Юридическая ответственность в механизме принуждения. Основания, признаки, цели и принципы юридической ответственности. Проблема смертной казни. Юридическая и политическая ответственность.
Виды правонарушений и юридической ответственности. Дифференциация административных правонарушений и преступлений. Право и дисциплинарные нарушения (дисциплинарная ответственность). Восстановление нарушенной правовой ситуации и юридическая ответственность. Проблема конституционной ответственности.
Основная литература
Четвернин В.А. Современные проблемы юридической науки (ридер, тема 10).
Дополнительная литература
Варламова Н.В. Правоотношения: философский и юридический подходы // Правоведение. 1991. № 4.
Виноградов В.А. Ответственность в механизме охраны конституционного строя. М., 2005.
Гревцов Ю.И. Правовые отношения и осуществление права. Л., 1987.
Денисов Ю.А. Общая теория правонарушения и ответственности: Социологический и юридический аспекты. Л., 1983.
Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права, 7-е изд. СПб., 1907.
Кристи Н. Пределы наказания: Пер. с англ. М., 1985.
Кудрявцев В.Н. Правовое поведение: норма и патология. М., 1992.
Леже Р. Великие правовые системы современности: сравнительно-правовой подход. М., 2009.
Лейст О.Э. Санкции и ответственность по советскому праву: теоретические проблемы. М., 1986.
Липинский Д.А. Проблемы юридической ответственности. СПб., 2003.
Общая теория государства и права: Академический курс в 3-х томах / Отв. ред. М.Н. Марченко. М., 2002.
Поляков А.В. Общая теория права: Феноменолого-коммуникативный подход. Курс лекций. 2-е изд., доп. СПб., 2003.
Протасов В.Н. Правоотношение как система. М., 1991.
Проблемы теории государства и права. Учебное пособие / Под ред. М.Н. Марченко. М., 1999.
Стецовский Ю.И. Судебная власть. М., 1999.
Теория государства и права: Учебник / Под ред. В.К. Бабаева. М., 1999.
Ткаченко Ю.Г. Методологические вопросы теории правоотношений. М., 1980.
Эрделевский А.М. Компенсация морального вреда. М., 1997.
Ячменев Ю.В. Юридическая ответственность и ее виды в современной учебной литературе: критический анализ // Правоведение. 2001. № 1. С. 247–249.
Контрольные вопросы
Какую функцию в командной теории выполняют категории «механизм правового регулирования», «правоотношения», «правопорядок»?
Опишите юридический механизм принуждения с точки зрения институциональной теории.
Является ли взяточничество в России правонарушением или неформальными нормами российской социокультуры? Можно ли считать «крышевание» своеобразным юридическим механизмом принуждения?
Возможны ли правонарушения без юридической ответственности? Какую функцию выполняет юридическая категория «состав правонарушения»?
Для чего в состав правонарушения включен «объект правонарушения»? Может ли признаваться правонарушением причинение вреда самому себе?
Какова латентная функция деликтоспособности юридических лиц?
Как понимают пределы необходимой обороны в культурах разного типа?
Объясните соотношение понятий «санкция» и «принуждение». Какие виды принуждения санкционируются правом?
Опишите две доктринальные позиции по вопросу о соотношении государственного принуждения и юридической ответственности.
Каковы функции юридической ответственности? Рассмотрите в этом контексте проблему смертной казни.
В чем суть политической ответственности?
По каким основаниям можно классифицировать правонарушения?
В чем разница между преступлениями и административными деликтами?
В какой парадигме дисциплинарная ответственность считается видом юридической ответственности?
Возможно ли понятие конституционной ответственности в одном топологическом ряду с уголовной, административной и гражданско-правовой ответственностью?
На каком понимании юридической ответственности строится понятие конституционной ответственности?
Примерные темы контрольных работ
Либертарная и потестарная парадигмы в истории правовой мысли.
Социальные институты правового и силового типов.
Типы правопонимания и культурные архетипы Ю.М. Лотмана.
Проблема различения права и закона в англоязычной правовой культуре.
Право и самопринадлежность человека.
Возможны ли свобода без равенства и равенство без свободы?
Право и собственность.
Право и справедливость.
Морализация права и юридизация морали.
Противоположность и взаимодополнительность морали и права.
Право и религия в развитой правовой культуре.
Типы социальной этики и правовая культура.
«Патерналистский либертаризм» – не оксюморон?
Институциональный элемент государства.
Институциональная теория государства.
Диалектика правового и авторитарного начал государственности.
Понятие нормативного в легистских концепциях государства и права.
«Железная» теория правогенеза.
Проблема формирования правовой культуры в цивилизации природоресурсного типа.
Диалектика исторического прогресса правовой свободы.
Проблема смешанных типов в историко-цивилизационной типологии.
Западный и восточный социал-капитализм.
Гоббсовская и локковская версии общественного договора: история и современность.
Ценности стабильного порядка и правовой свободы в переходный период.
Ценность права с позиций конкурентных и неконкурентных групп.
Типы правового нигилизма.
Функции социальных институтов и функции права.
Принципы права и нормы права.
Структура права с точки зрения институциональной теории.
Правосубъектность.
Правовой статус.
Проблема ограничения прав человека.
Права человека и мультикультурализм.
Проблема дискриминации.
Типы цивилизации и функции публично-властных институтов.
Господство права.
Гражданское общество и правовое государство.
Современные интерпретации гражданского общества.
Структура государственности и понятие формы государства.
Моноцентристская и полицентристская структуры.
Рассредоточение государственной власти.
Компоненты разделения властей.
Структура президентской республики.
Структура парламентарной формы правления.
Структура смешанной формы правления.
Разделение властей по горизонтали и по вертикали.
Соотношение вертикальных и горизонтальных структур государственности.
Федеративное государственное устройство – союзность или нонцентрализм?
Федерации и межгосударственные объединения.
Государственный режим.
Государственный интервенционизм.
Язык социалистической идеологии и право.
Социализм и государственность.
Понятие социального государства.
Регулирование собственности и частного предпринимательства.
Публично-властные ограничения свободы договора.
Свободный рынок и антимонопольное регулирование.
Регулирование труда и право.
Концепции тоталитаризма и коммунизма.
Основные институты коммунизма.
Функции коммунистических институтов.
Механизмы принуждения при коммунизме.
Посткоммунистическое развитие и право.
Неофеодальный характер современного российского государства.
Компаративистские классификации современных правовых систем.
Классификации Рене Давида и Раймона Леже.
Развитые и неразвитые национальные правовые системы.
Страны, не имеющие правовой традиции.
Норма права и ее проявления.
Текст права.
Норма права и правоотношение.
Норма права и правосознание.
Структура нормы права.
Системность права и структура нормы.
Классификации норм и законоположений.
Понятие формы права.
Виды источников права.
Первичные и вторичные источники права.
Классификации текстуальных источников права.
Источники права и гражданско-правовой договор.
Действие нормативных актов во времени, в пространстве и по кругу лиц.
Командная теория о правотворческой роли судебной практики.
Официальное нормотворчество и законодательная техника.
Способы изложения норм.
Коллизии институтов и коллизии официальных актов.
Упорядочение («систематизация») официальных текстов.
Имплементация норм международного права.
Понятия реализации права и механизма правового регулирования.
Правоприменительная деятельность.
Юрисдикции в англо-американском и в континентальном праве.
Судебный прецедент в англо-американском и в континентальном праве.
Судебное правотворчество в России.
Школы толкования права.
Виды толкования права.
Способы толкования права.
Способы толкования права в практике Конституционного Суда РФ.
Виды правонарушений и юридической ответственности.
Юридическая ответственность и другие виды правового принуждения.
Принципы юридической ответственности.
Концепция конституционной ответственности.
Примерные темы курсовых работ
Объект юриспруденции: официальные тексты и социальные институты.
Типы правопонимания: право и насилие.
Концепция логоцентризма и понятие права.
Формалистическая и социологическая трактовка нормы в позитивизме.
Право и свобода, minimum minimorum свободы.
Правовой и потестарный типы социокультуры.
Право и морально-религиозное регулирование.
Концепции «социальной справедливости».
Частное право и публичное право.
Потестарные интерпретации государства.
Юридическая интерпретация государства.
Публично-властные институты правового и силового типов.
Понятие права и происхождение права (государства и права).
Либертарно-юридическая теория о возникновении права.
Понятие права и историческая типология права (государства и права).
Современная историко-цивилизационная типология.
Исторический прогресс права.
Антикапиталистическая интерпретация истории и правовой нигилизм.
Концепция Русской Системы с точки зрения теории права.
Принципы права.
Юстициабельность права.
Функции права.
Структура института и отраслевая структура права.
«Институциональные ловушки» с точки зрения теории права.
Элементы государства.
Институты государственности (механизм государственной власти).
Функции публично-властных институтов.
Концепции правовой государственности.
Система прав человека в правовом государстве.
Судебная защита прав человека.
Конституционная юрисдикция.
Структура государственности и понятие формы государства.
Горизонтальные и вертикальные структуры государственности.
Централизованное и нецентрализованное государственное устройство.
Разделение властей «по вертикали».
Институты социал-капитализма.
Интенсивное развитие институтов правового типа в западном социал-капитализме.
Апелляция социалистической идеологии к правам и справедливости.
Перераспределительное государство.
Социалистические деформации капитализма и структуры государственности.
Общество потребления и право.
Понятия социальных прав и социального государства.
Равноправие и проблема дискриминации.
Государственный интервенционизм и разрушение правовых институтов.
Регулирование труда.
Регулирование собственности и частного предпринимательства.
Антимонопольное регулирование.
Коммунизм как цивилизационный тип.
Историческое становление и разложение тоталитаризма.
Основные институты коммунизма.
Законодательство при коммунизме.
Посткоммунистическое развитие.
«Власть-собственность».
Природоресурсное общество.
Ресурсное государство.
Структуры посткоммунистической государственности.
Типология национальных правовых систем.
Юридическая география мира.
Проблемы теории правоотношений.
Формальные и неформальные нормы.
Структура института и структура правовой нормы.
Понятие системы права.
Классификации норм права и законоположений.
Понятие источников права.
Первичные и вторичные источники права.
Нормативный акт.
Судебный прецедент.
Правоустановление и деятельность законодательных собраний.
Судебная практика и источники права.
Принцип соразмерности в правотворчестве.
Командная теория о толковании права.
Юридическая герменевтика.
Понятие правонарушения.
Виды правонарушений и юридической ответственности.
Юридическая и политическая ответственность.
Конституционная ответственность.
сравнительное правоведение
Программа обязательного междисциплинарного учебного курса для специальности «Юриспруденция», уровень подготовки – магистр
Авторы: доктор юридических наук, профессор И.Ю.Богдановская, доктор юридических наук, профессор Л.Р.Сюкияйенен
Москва. - НИУ-ВШЭ. – 2011.
© Национальный исследовательский университет «Высшая школа экономики», 2011
© Ирина Юрьевна Богдановская, Леонид Рудольфович Сюкияйнен, 2011
Пояснительная записка
Сравнительное правоведение (правовая компаративистика) − отрасль юридического знания, изучающая в сравнительном плане правовые системы различных государств. Познавательная ценность сравнительного правоведения заключается в выявлении общих закономерностей развития норм и институтов права, поскольку только сравнение различных правовых систем позволяет выявить общее и особенное, случайное и закономерное. Таким образом, сравнительно правовой метод в той или иной степени необходим при проведении любого научно-правового исследования. Знание иностранного права позволяет лучше понять собственное право, увидеть его преимущества и недостатки. В этой связи изучение сравнительного правоведения является важным компонентом правовой культуры юриста, необходимым элементов подготовки специалистов на второй ступени высшего образования.
В результате изучения курса «Сравнительное правоведение» слушатель магистратуры должен:
знать основные характеристики основных зарубежных правовых систем;
уметь анализировать источники зарубежного права;
иметь представление о развитии науки сравнительного правоведения;
обладать навыками сравнения зарубежного и национального права.
владеть информацией о развитии норм и институтов зарубежных стран в изучаемой им отрасли права.
Курс «Сравнительное правоведение» условно делится на две части, общую и особенную, первая из которых посвящена понятию и методологии сравнительного правоведения. Вторая часть курса знакомит слушателей с особенностям основных правовых систем современности, закономерностям и тенденциям развития права в современном мире.
Формы контроля. Уровень освоения материала курса контролируется путем опросов и устных вопросов по программе в ходе практических занятий, с помощью подготовки рефератов, а также на экзамене.
Примерный расчет часов
№ п/п
|
Наименование разделов и тем
|
Всего часов по дисциплине
|
Аудиторные часы
|
Самостоят. работа
|
Лекции
|
Семинары
|
|
1.
|
Понятие сравнительного правоведения
|
8
|
4
|
-
|
4
|
2.
|
Методология сравнительного правоведения
|
12
|
4
|
-
|
8
|
3.
|
Романо-германская правовая семья
|
16
|
4
|
4
|
8
|
4.
|
Правовая семья «общего права»
|
16
|
4
|
4
|
8
|
5.
|
Исламское право и традиционное право Африки
|
16
|
4
|
4
|
8
|
6.
|
Право стран Дальнего Востока
|
16
|
4
|
4
|
8
|
7.
|
«Смешанное право»
|
16
|
4
|
4
|
8
|
8.
|
Право в современном мире: тенденции глобализации
|
16
|
4
|
4
|
8
|
|
Итого:
|
144
|
32
|
24
|
88
|
Содержание программы
Тема 1. Понятие сравнительного правоведения
Сравнительное правоведение как область правовых знаний. Сравнительное правоведение: от метода к науке.
Цели и функции сравнительного правоведения.
Соотношение сравнительного правоведения с теорией и историей права, международным правом.
Национальное право, его основные элементы. Проблема и виды классификаций. Национальные школы сравнительного правоведения.
Юридическая география. Понятие правовой карты мира.
Понятие «западного права». Изменение его содержания.
Тема 2. Методология сравнительного правоведения
Сравнение и сравнительный метод.
Выбор объекта сравнения. «Сравнимость» права. Сравнение на макро- и микроуровне. Диахронное и синхронное сравнение. Произвольность выбора и его последствия для результатов сравнения. Объективность сравнения и роль национального мировоззрения компаративиста при его анализе зарубежного права.
Учет иных социальных факторов при сравнении. Лингвистические и культурологические проблемы различия между национальными правовыми системами.
Стадии сравнения (идентификация правовой ситуации, подбор зарубежных норм из подобных правовых культур, оценка допустимости материала, систематизация собранного материала, учет правовых доктрин, судебной практики, правовых обычаев выбранных зарубежных стран, проверка правильности перевода терминов, формулирование выводов).
Тема 3. Романо-германская правовая семья
Романо-германская правовая семья на правовой карте мира. «Романская» и «германская» правовые группы.
Этапы развития романо-германской правовой семьи. Рецепция римского права и роль университетов. Каноническое право. Формирование национальных систем. Период кодификации. «Новое общее право».
Особенность национального права стран Западной, Южной, Северной и Восточной Европы.
Национальное право стран Латинской Америки. Влияние традиций романо-германской правовой семьи и правовой семьи «общего права»
Тема 4. Правовая семья «общего права»
Правовая семья «общего права» на правовой карте мира.
Роль английского права в формировании правовой семьи.
Становление национального права США, Австралии, Канады, Новой Зеландии.
Особенность национального права стран данной правовой семьи (система права, источники права, систематизация).
Тема 5. Исламское право и традиционное право Африки
Понятия шариата и фикха. Основные источники фикха;
Исламское право: понятие и соотношение с шариатом и фикхом;
Общие концепции и принципы исламского права;
Исламское право в современных правовых системах мусульманских стран;
Исламская и западная правовые культуры: противостояния и взаимодействия.
Понятие и общая характеристика обычного права стран Африки
Колонизации Африканского континента и влияние западного права.
Независимость африканских государств и тенденции развития права в постколониальный период.
Тема 6. Право стран Дальнего Востока
Этапы развития китайского права. Социалистическое право Китая. Современная реформа китайского права.
Этапы развития японского права. Современное японское право
Вестернизация китайского и японского права и сохранение национальных особенностей.
Особенности права Вьетнама, Кореи, Камбоджи.
Тема 7. «Смешанное право»
Понятие « смешанного права».
Право Шотландии, его отличие и взаимодействие с английским правом.
Право канадской провинции Квебек и американского штата Луизиана. Сравнительный анализ ГК Квебека и Луизианы. Взаимодействие права Квебека и Луизианы с федеральным правом.
Право ЮАР. Влияние староголландского права, общего права. Развитие национального права.
Право Израиля. Влияние права Османской империи, английского права. Развитие права после 1948 г.
Право Индии: национальные традиции и западное влияние. Формы взаимодействия и сосуществования правовых культур на территории Индии.
Тема 8. Право в современном мире: тенденции глобализации
Понятие глобального права. Изменение подхода к понятию глобального права в 20 в. и начале 21 в.
Теория конвергенции и дивергенции в сравнительном правоведении.
Трансплантация зарубежных правовых норм и институтов.
Особенности вестернизации первой и второй волны. Сохранение национальных особенностей в настоящее время.
Литература
Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. - М.: 1996.
Ковлер А.И. Антропология права. – М.: 2002.
Кох Х., Магнус У., Винглер фон Моренфельс. Международное частное право и сравнительное правоведение. – М.: 2001.
Марченко М.Н. Курс сравнительного правоведение. – М.: 2002.
Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. – М.: 2001.
Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира.-М.: 1993.
Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право. Вопросы теории и практики. М. 1986.
Сюкияйнен Л.Р. Принципы мусульманского права: юридическое осмысление религиозно-нравственного идеала // Политико-правовой идеал в современном российском законодательстве. Ростов-на-Дону. 2005.
Сюкияйнен Л.Р. Шариат и мусульманско-правовая культура. М. 1997.
Тилле А.А., Швеков Г.В. Сравнительный метод в юридических дисциплинах.-М.: 1978.
Цвайгерт К., Кётц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Т. 1. - М., 1995.
Богдановская И.Ю. «Общее право»: конец триумфа традиций. Юридический мир. № 6 2003.
Богдановская И.Ю. Закон в английском праве.- М.; 1986.
Богдановская И.Ю. Правовые системы Канады, Австралии, Новой Зеланди: особенности развития. Право и политика. №8 2002.
Богдановская И.Ю. Прецедентное право.- М.: 1993.
Куманин Е.В. Юридическая политика и правовая система Китайской Народной Республики.- М.:1990.
Муромцев Г.И. Источники права в развивающихся странах Азии и Африки.- М: 1987.
Осакве К. Сравнительное право в схемах: общая и особенная части, Москва, «Дело», 2003.
Современные судебные системы в западных странах. – М.: 1993.
Супатаев М.А. Право в современной Африке.- М.: 1989.
Тихомиров Ю.А. О способах анализа иностранных законов. // Законодательство и экономика. 2001. № 5.
Тихомиров Ю.А. Право: национальное, международное, сравнительное. // Государство и право. 1998. № 8.
Темы рефератов
Сравнительное правоведение: от метода к науке.
Соотношение сравнительного правоведения с теорией и историей права, международным правом.
Методы сравнительного правоведения.
«Сравнимость» права.
Право в современном мире: тенденция глобализации.
Теории конвергенции и дивергенции в сравнительном правоведении.
Две волны вестернизации.
Роль вестернизации в формировании глобального права.
Понятие «западного права» и его роль в современном мире.
Тенденции сближения национальных правовых систем.
Трансплантация зарубежных правовых норм и институтов.
Тенденции глобализации и сохранении национальных особенностей.
Мусульманское право и его роль в современном мире.
Каноническое право и его роль в современном мире.
Индусское право и право Индии.
Особенности правового развития постсоциалистических стран.
Понятие юридической географии. Правовая карта мира.
Романо-германская правовая семья (общая характеристика).
Правовая семья «общего права» (общая характеристика).
Особенности национального права стран Северной Европы.
Особенности национального права стран Южной Европы.
Особенности национального права стран Западной Европы.
Особенности национального права стран Восточной Европы.
Национальное право стран Латинской Америки.
Проблема классификации права Китая и Японии.
«Смешанное право»: общая характеристика.
Вопросы к экзамену
Сравнительное правоведение: наука или метод?
Формирования и эволюция правовой карты мира.
Российское право на правовой карте мира.
Национальные школы сравнительного правоведения.
Российская школа сравнительного правоведения.
Роль сравнительного права в правоприменительной практике.
Роль сравнительного права в законотворческом процессе.
Тенденция сближения (конвергенции) современных правовых семей.
Проблема классификации национальных правовых систем.
Общая характеристика романо-германской правовой семьи.
Правовая семья общего права на правовой карте мира.
Понятие «смешанной юрисдикции» в сравнительном правоведении.
Проблема классификации правовых систем стран Тропической Африки.
Современное индусское право.
Общая характеристика правовых систем стран Латинской Америки.
Понятие западного права и роль вестернизации в формировании правовой карты мира.
Роль сравнительного правоведения при проведении национальных правовых реформ.
Общая характеристика дальневосточных правовых систем.
Современные тенденции развития романо-германской правовой семьи.
Современные тенденции развития правовой семьи общего права.
Понятия шариата и фикха и соотношение между ними.
Исламское право: понятие и источники.
Общие принципы фикха и их значение для исламского права.
Место исламского права в современных правовых системах.
Формы взаимодействия исламского и европейского права в современных правовых системах.
Понятие современного исламского права и его источники.
Роль английского права в формировании «общего права».
Понятие права Великобритании. Общая характеристика права Шотландии и его отличие от английского права.
Место японского права на правовой карте мира.
Общая характеристика права США.
Особенность правовых систем стран Северной Европы.
Роль канонического права в развитии романо-германской правовой семьи и правовой семьи общего права.
Общая характеристика правовых систем Западной Европы (Франция, Германия).
Общая характеристика правовых систем Южной Европы (Италия, Испания, Португалия).
Особенность развития правовых систем Восточной Европы.
Тенденции конвергенции и дивергенции в современном праве.
Китайское право (общая характеристика).
|
