Скачать 1.89 Mb.
|
Правовой режим группы лицАннотация Особый интерес в рамках темы корпоративного управления представляет вопрос об объединениях юридических лиц и их взаимосвязи (взаимозависимости). Данная тема является актуальной не только с точки зрения бизнеса, но и точки зрения государства – многие вопросы налогообложения, отчетности, ответственности (в том числе, за нарушение законодательства о конкуренции) так или иначе связаны с данной темой. Однако законодательством статус и деятельность интегрированных хозяйствующих субъектов урегулирован слабо. На сегодняшний день процесс формирования интегрированных структур еще не закончен. С одной стороны, крупные компании, обладая большими финансовыми ресурсами, для расширения бизнеса и диверсификации деятельности будут приобретать контрольные пакеты акций наиболее привлекательных предприятий и включать их в свою структуру. С другой стороны, в перспективных отраслях появляются новые компании, которые начнут формировать новые холдинги. Поэтому можно с уверенностью говорить о том, что в ближайшие годы Россию ожидают бурные слияния, поглощения и формирование новых видов и типов интегрированных структур, соответственно увеличивается и потребность в законодательном урегулировании вопросов, связанных с деятельностью объединений юридических лиц. Правовой режим группы лицОписание проблемыНедостаточное правовое регулирование. Анализ действующего в этой области законодательства позволяет сделать вывод, что регулирование отношений в этой сфере носит «лоскутный» характер и отличается отсутствием целостного подхода. Возможные пути совершенствования законодательстваС учетом существующего отечественного и зарубежного опыта регулирования, необходимо определить подход к государственному регулированию этих отношений как в гражданско-правовой, так и в административной (антимонопольной, налоговой) сферах. Представляется целесообразным внести изменения в налоговое законодательство, направленные на устранение двойного налогообложения дивидендов, а также урегулирования налоговых и гражданско-правовых отношений, связанных трансфертным ценообразованием с учетом особенности группы лиц как квазисубъекта права с единой волей. В настоящее время позиция российского налогового права не соответствует экономической сущности деятельности группы лиц, представляющей собой единый бизнес Передача товаров, услуг и иных активов в рамках холдинга не имеет коммерческой значимости и не может быть признана результатом предпринимательской деятельности. Детализации режима группы лиц необходима с учетом существующего гражданско-правового регулирования в отношении:
Ограничение перекрестного владения акциями (долями) основного хозяйственного общества его дочерними хозяйственными обществамиОписание проблемыПротивопоставление инвестиционного интереса акционеров (участников общества), заключающегося в получении части дохода хозяйственного общества, интересу управляющих в реинвестировании текущей прибыли в реализацию долгосрочных проектов, а возможно, даже и в распределении как можно большей части дохода в свою пользу. Анализ российского гражданского законодательства показывает отсутствие запрета либо ограничения перекрестного владения голосующими акциями (долями) основного хозяйственного общества его дочерними хозяйственными обществами. Единственная форма контроля над приобретением акций (долей) существует посредством использования механизмов антимонопольного законодательства1. Однако, существующее регулирование направлено на достижение иного правового эффекта, не обеспечивающего непосредственную защиту интересов акционеров (участников), а поэтому оно не может быть адекватно использовано с этой целью. Аналогичным образом, не использована законодателем возможность, заложенная п.3 ст.106 ГК РФ, предоставляющая возможность ограничить специальным законом пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из обществ может пользоваться на общем собрании участников (акционеров) другого. Возможные пути совершенствования законодательстваЗакрепление защитных механизмов, позволяющих минимизировать риск нелояльности управляющих по отношению к акционерам (участникам). Одним из таких средств является запрет дочерним хозяйственным обществам приобретать голосующие акции (доли) основного хозяйственного общества, тем самым становясь его акционером (участником) (далее сокращенно - перекрестное владение). Материнская компания, приобретая собственные акции (доли) фактически за счет своих акционеров (участников)2 посредством подконтрольной, дочерней компании, в дальнейшем голосует ими на своих общих собраниях. При этом волю дочернего общества всецело определяют управляющие материнского. Наиболее рационально установить предлагаемый запрет путем соответствующих дополнений в статьи 105 и 106 ГК РФ в отношении всех хозяйствующих обществ. С момента введения в действие предлагаемой новеллы голосующие акции (доли) основного общества, принадлежащие дочерним, должны объявляться неголосующими с тем, чтобы свести к минимуму негативный эффект перекрестного владения3. Конечной целью этой меры должно явиться отчуждение акций (долей). Аналогичные последствия должны быть предусмотрены для случаев приобретения голосующих акций (долей) основного общества дочерним в нарушение запрета. В законе необходимо специально закрепить положение, согласно которому временно неголосующие акции (доли) должны исключаться из общего количества голосующих акций (долей), принимаемого для целей определения кворума, с тем, чтобы оставшиеся акционеры (участники) имели возможность принять решения по вопросам повестки дня. В случаях, когда привилегированные акции основного общества, принадлежащие дочернему, становятся голосующими, дочернее общество обязано воздержаться от голосования ими на общем собрании акционеров в течение всего срока наделения их правом голоса. Исключение из этого правила может быть сделано лишь в отношении голосования по вопросу о реорганизации или ликвидации общества, поскольку такое ограничение будет неоправданным в конституционно-правовом смысле в сравнении с защищаемыми ценностями. Аналогичное регулирование следует предусмотреть для случаев перехода голосующих акций (долей) основного общества к дочернему в порядке универсального правопреемства (реорганизация, наследование по завещанию). Дополнительная защита прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг может быть обеспечена путем установления обязанности основного общества по публичному раскрытию в той или иной форме сведений о своих аффилированных лицах4. Существующая в акционерном законодательстве обязанность дочернего общества об информировании основного, а, следовательно, и всех его акционеров5, о возникновении ситуации перекрестного владения должна быть распространена на все хозяйственные общества с приданием ей публичного характера. В качестве гарантии надлежащего раскрытия сведений можно распространить нормы об имущественной ответственности управляющих основного общества6 на случаи сокрытия ими сведений о своей аффилированности по отношению к отдельным акционерам (участникам). Учитывая известные трудности, порождаемые на практике необходимостью доказывания размера убытков, причиненных обществу, в законе следует установить санкцию в форме штрафа, взыскиваемого с виновного лица по иску акционера (участника) основного общества в размере заранее определенной твердой суммы. На сделку, послужившую основанием приобретения дочерним обществом голосующих акций (долей) основного общества в нарушение установленного запрета, следует распространить правовой режим оспоримой (недействительной) сделки. Правом подачи иска следует наделить основное хозяйственное общество, его акционеров (участников), а также акционеров (участников) дочернего. Удовлетворение исковых требований необходимо допустить только для тех случаев, когда лицо, продавшее голосующие акции (доли) дочернему обществу, действовало недобросовестно, т.е. знало или должно было знать о совершении сделки в нарушение запрета. Разработка критериев для определения аффилированных лицОписание проблемыВ российском законодательстве термин «аффилированное лицо» используется в пяти различных институтах корпоративного права, имеющих во многом принципиально разные целевые установки, при этом отсутствует устоявшееся и четкое понятие, которое бы соответствовало указанному термину. Критерии отнесения лица к аффилированному лицу раскрываются лишь в ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», где названное понятие тесно увязано с понятием группы лиц, созданным для целей антимонопольного регулирования и защиты конкуренции – все лица, принадлежащие к одной группе лиц, являются аффилированными. Единое понятие аффилированности, содержащееся в российском законодательстве, не позволяет должным образом учесть все социальные связи, влияющие на нормальное функционирование институтов корпоративного права. Например, несмотря на широту признаков аффилированности, установленных ст. 4 Закона о конкуренции, в их числе нет четкого указания на аффилированность лиц, занимающих управленческие должности в корпорации, с данной корпорацией и шире на аффилированность физических лиц, не осуществляющих предпринимательской деятельности. Кроме того, вызывает возражение и сама формулировка аффилированности, закрепленная в ст. 4 Закона о конкуренции как способности оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (из сферы применения указанного понятия аффилированности выпадают случаи социальной связанности, построенные не иерархически, например, родственные отношения). Возможные пути совершенствования законодательстваПерспективный путь развития российского законодательства об аффилированных лицах, лежит в сфере конкретизации перечня социальных связей, наличие которых позволяет пренебрегать юридической самостоятельностью участников оборота для тех или иных конкретных целей корпоративного законодательства, а не в сфере создания унитарного понятия аффилированности и его всеобщего применения. Вырабатывая основы указанного подхода, прежде всего, необходимо отказаться от смешения понятий аффилированности для целей корпоративного права и для целей законодательства о защите конкуренции. Следующее важнейшее необходимое законодательное изменение – это отказ от единственно принятой в настоящее время формулировки аффилированности как способности одностороннего воздействия, влияния одного участника оборота на другого. Необходимо легальное признание категории социальной связанности, то есть заинтересованности одного участника оборота в наступлении положительных последствий для другого участника оборота. Однако и закрепление единого понятия аффилированности в рамках корпоративного права представляется недопустимым. В настоящее время, как было отмечено, категория аффилированности используется в пяти различных институтах корпоративного права: 1) при определении лиц, имеющих влияние на решения, принимаемые корпорацией, заинтересованных в совершении корпорацией сделки (ст. 81 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО); 2) при определении независимых директоров, имеющих право принимать решение о совершении корпорацией сделки, в которой имеется заинтересованность, если корпорация является открытым акционерным обществом с числом акционеров более тысячи (ст. 83 Закона об АО); 3) при установлении перечня лиц, информация о которых раскрывается корпорацией, действующей в форме АО (ст. 93 Закона об АО); 4) при определении перечня лиц, информация о которых предоставляется участниками корпорации последней (ст. 82 и 93 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО); 5) при определении лиц, обязанных в соответствии со ст. 80 Закона об АО соблюдать определенный порядок приобретения пакета акций АО и лишенных права голосовать на общем собрании акционеров корпорации об изменении этого порядка уставом АО. Необходимо соответствующим образом дифференцировать и применение категории аффилированности с учетом целей, наиболее четко отвечающих функциональному предназначению указанных институтов корпоративного права. Для этого требуется выявление ключевых ценностей, правовую охрану которых предоставляют соответствующие правовое институты. Наиболее широкий спектр социальных связей должен учитываться при установлении требований к раскрытию информации. Учитывая, что интересы максимальной доступности информации о рыночных условиях являются по сути публичными, так как соответствуют потребностям неограниченного числа участников рынка, то есть рынка как такового, они должны защищаться приоритетно перед упомянутыми интересами отдельных участников, желающих скрыть информацию о своих социальных связях. Таким образом, критерии признания наличия аффилированности при установлении перечня лиц, информация о которых раскрывается корпорацией, действующей в форме АО, (ст. 93 Закона об АО) и при определении перечня лиц, информация о которых предоставляется участниками корпорации последней, (ст. 82 и 93 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО) должны быть максимально широкими и включать в себя любые виды социальных связей, которые могут рассматриваться разумным лицом в качестве источника получения значимых благ. Однако при этом необходимо установить правило, согласно которому затраты на предоставление информации об указанных социальных связях не могут превышать разумно ожидаемую стоимость получаемых благ. Вне данного правила следует рассматривать источники получения нематериальных благ, не подлежащих оценке. Вопрос учета социальных связей в последней сфере является наиболее сложным. Менее широким, но все же значительным должен быть перечень социальных связей, влияющих на оценку независимости членов советов директоров акционерных обществ. При реформировании данного института могут быть эффективно использованы опыт правового регулирования участия в управлении корпорациями независимых директоров в западных странах и рекомендации международных организаций, например, ОЭСР (См. Принципы корпоративного управления ОЭСР 2004 г.). Несколько иным должен быть спектр социальных связей, учитываемых при определении лиц, обязанных в соответствии со ст. 80 Закона об АО соблюдать определенный порядок приобретения пакета акций АО. Основная цель данного института корпоративного права – это недопущение перехвата корпоративного контроля, приводящего к падению стоимости акций, изменению равновесия в корпоративном управлении, на которые не могут отреагировать прочие акционеры посредством выхода из корпорации на справедливых условиях. Учитывая, что состоявшееся поглощение может моментально привести к падению курса акций корпорации, вопрос о том, чтобы отношение к согласованным действиям разных лиц, формально не связанных друг с другом, как к действиям одного лица имеет под собой существенное ценностное основание. Наиболее четким и желательно закрытым должен быть перечень случаев аффилированности, учитываемых в рамках института сделок, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, имеющих влияние на управление корпорацией (ст. 81 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО). В таких случаях аффилированность инсайдера корпорации с ее контрагентом должна быть столь значительна, чтобы обеспечить имущественную выгоду инсайдеру от этой связи, то есть инсайдер должен иметь в лице указанного участника оборота источник имущественных благ (перспективных имущественных благ), сопоставимый по значению для него с самой корпорацией. Сделки с усложненной процедурой заключенияОписание проблемыУстанавливая специальное правовое регулирование крупных сделок и сделок с заинтересованностью, законодатель исходил из того, что необходимо, во – первых, минимизировать естественные противоречия между интересами акционеров и управляющих акционерным обществом, с одной стороны, общества и его внешних кредиторов – с другой; во-вторых – найти баланс между интересами названных лиц и предусмотреть меры контроля за совершением обществом сделок на крупные суммы, в результате которых оно может оказаться в неблагоприятном положении. Однако данную цель нельзя признать достигнутой, поскольку действующее законодательство в данной части содержит ряд пробелов и коллизий, требующих устранения. В частности, говоря о сделках с заинтересованностью, необходимо отметить следующие недостатки существующего законодательства:
Возможные пути совершенствования законодательства
Целесообразно исключить акционера из перечня потенциально заинтересованных лиц, то есть из первого абзаца ст.81 Закона об АО, но не из остальных норм главы о сделках с заинтересованностью. Если оставшиеся в перечне заинтересованные лица, к примеру, член совета директоров, владеют 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев) юридического лица, являющегося другой стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника, сделка по-прежнему будет являться сделкой с заинтересованностью. Кроме того, ни в одной из правовых систем современности акционеры не входят в перечень заинтересованных лиц. Таким образом, исключение акционера из перечня потенциально заинтересованных лиц в первом абзаце ст.81 Закона об АО представляется обоснованным.
или - обязать мажоритарного акционера принять меры по исключению конфликта интересов по требованию миноритарных акционеров, обладающих в совокупности не менее 5 % голосов;
Правовой режим группы лиц (материалы Концепции развития корпоративного законодательства и корпоративного управления, подготовленной по заказу Министерства экономики и развития торговли Российской Федерации) Содержание: страница Мировой опыт создания и деятельности групп лиц 8 Виды объединений юридических лиц 21 Особенности законодательного регулирования 23 Управление 25 Контроль 31 Этархия (перекрестное владение) 32 Конфликты 45 Сделки с усложненной процедурой заключения 46 Критерии отнесения субъекта права к аффилированному лицу 49 Налоговый режим и дивиденды 66 Трансфертное ценообразование 72 Закон «О финансово-промышленных группах» и проект закона «О холдингах» 80 |
Описание кнопок Пульта ду для видеорегистратора avr -815 Кнопка приближения оптического зума (режим фотосъемки). B) Кнопка регулировки экспозиции (режим видеосъемки). C) Кнопка перемещения... |
Годовой план 19 Сетка нод 54 Приложение План по преемственности между школой №169 и доу №180 2 Режим работы – 12 часовые группы (2) – с 30- 18. 30; 10,5 группы (4) – с 30-18. 00 |
||
Правовой режим земель железнодорожного транспорта: проблемы и решения... Бобылев А. И. определяет понятие земли как «природный объект, природный ресурс, природный комплекс, представляющий собой поверхностный... |
Правовой статус человеческого организма и его частей В статье исследован правовой режим органов, тканей, крови и других частей тела человека. Рассматриваются особенности оборота таких... |
||
В приангарье начал действовать особый противопожарный режим Особый противопожарный режим действует в Иркутской области с 12. 00. Он продлится до 1 июня. В этот период запрещено разводить костры... |
Тема: Психологический материал для социальных практик гимназистов Актуальность: в педагогической гимназии проблемы сплоченности группы, организации свободного времени подшефных участников группы... |
||
Рабочая программа Образовательная область «Художественно-эстетическое развитие» «Капельки», ясельной группы «Паровозики», ясельной группы «Теремок», второй младшей группы «Утята», второй младшей группы «Ласточки»,... |
Отдел природы опись №1 а Документальных материалов постоянного хранения Доклад «Режим рек Томской области, их использование и проблемы дальнейшего использования 25-28 февраля 1950 года» |
||
Содержание Введение Глава Общие вопросы правового регулирования налога на добавленную стоимость Развитие и проблемы применения правовой базы, определяющей объект налогообложения ндс |
Основная образовательная программа (ооп) бакалавриата, реализуемая... Скф фгбоуво «ргуп» по направлению подготовки 40. 03. 01 (030900. 62) Юриспруденция (государственно-правовой, гражданско-правовой,... |
||
2. Решение Судебной Палаты по информационным спорам РФ о равноправии женщин. 209 Консорциум женских неправительственных объединений. Проблемы правовой защиты женщин от дискриминации в сфере труда и занятости |
«Детского сада №57 комбинированного вида» Ново-Савиновского района Режим работы пятидневный, 12-ти часовое пребывание – 2 группы, 10, 5 часов – 10 групп. Функционирование доу №57 осуществляется на... |
||
Структура рабочей программы группы №10 Описание образовательной деятельности по освоению детьми образовательных областей |
Структура рабочей программы группы №5 Описание образовательной деятельности по освоению детьми образовательных областей |
||
Проблемы применения технологии cuda для улучшения времени выполнения... В данной статье приведено описание итогового sql-запроса, проблем с его производительностью в реляционных субд типа olap. Рассмотрены... |
Руководство пользователя 1 Личного кабинета Аудитора 1 Введение 3... Участие в сетях аудиторских организаций(по состоянию на 31 декабря отчетного года) 31 |
Поиск |